02-刑法基本原则(4啃挛时).docVIP

刑法总论教案 第二章 刑法基本原则 —  PAGE 30 — —  PAGE 29 — —  PAGE 21 — 第二章 刑法基本原则 [本章提要] 本章主要阐述：刑法基本原则的概念、特征和范围；刑法基本原则对刑事立法和刑事司法的指导意义；罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则、罪责刑相适应原则的含义、内容或者要求，以及立法体现和司法适用。 [目的要求] 通过本章学习，掌握刑法基本原则的概念、特征和范围，刑法基本原则对刑事立法和刑事司法的指导意义，理解罪刑法定原则、适用刑法人人平原则、罪责刑相适应原则的含义、要求或者内容，以及立法体现和司法适用。 [重点难点] 刑法基本原则的界定；罪刑法定原则的基本含义、立法体现和司法适用；适用刑法人人平等原则的基本含义、立法体现和司法适用；罪责刑相适应原则的基本含义、立法体现和司法适用。 [教学计划] 四学时；分四节讲授，采用讲授法、比较法及案例教学。 第一节 刑法基本原则的概念、范围和意义 本节主要讲述:刑法基本原则的概念与特征、界定标准与范围，以及刑法基本原则的意义等。 一、刑法基本原则的概念和特征 刑法基本原则问题是刑事立法和刑事司法中一个具有全局性、根本性的问题。 刑法基本原则是指贯穿全部刑法规范、体现国家刑事立法与司法基本精神、指导和制约全部刑事立法和刑事司法过程的基本准则。刑法基本原则与社会主义法制原则、各个部门法共同原则之间存在有机联系：刑法基本原则是社会主义法制原则在刑法中的具体体现，是各个部门法共同准则在刑法中的特殊表现。然而，刑法基本原则又具有不同于上述法制原则、共同准则的独特特征。 (一)刑法基本原则必须贯穿全部刑法规范始终，具有全局性和根本性 刑事立法中，为解决定罪量刑问题，需要制定出不同的法律原则，刑事司法中也必须遵循。刑法中存在许多原则，但并非任何原则都是刑法基本原则。比如说，刑法典规定的自首与立功从宽处罚、累犯从重处罚、数罪并罚的原则等。虽然都是刑法中不可或缺的原则，但不具有全局性、根本性意义，因而并不是刑法基本原则。只有贯穿全部刑法规范始终，指导和制约刑事立法和刑事司法，具有全局性、根本性意义的刑法原则才能成为刑法基本原则。 (二)刑法基本原则必须是刑法制定、解释与适用都必须遵循的准则 作为基本原则，必须得到普遍遵循。解释与适用刑法必须遵循刑法基本原则，这是不言而喻的，但不要因为刑法基本原则由刑法本身规定，而认为它不制约刑法的规定。实际上，立法者在制定刑法时也必须遵循刑法基本原则。 (三)刑法基本原则必须体现刑事法制的基本性质和基本精神 刑法基本原则应当体现的刑事法制的内涵是：坚持法治，摒弃人治；坚持司法公正，反对徇私舞弊；坚持平等，反对特权。 一般认为，上述3个特征也是界定刑法基本原则的主要标准或界限。 二、刑法基本原则的界定标准和范围 对于刑法基本原则究竟包括多大范围？因界定标准不同而有所不同。例如，有“二原则说”、“三原则说”、“四原则说”、“五原则说”和“六原则说”等不同观点，其中，“三原则说”和“六原则说”是最主要的两种观点，以下就此二者进行介绍。 (一)“六原则说”及其界定标准 根据上述3个特征的标准，1997年刑法典明确规定的罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则和罪责刑相适应原则，无疑属于刑法的基本原则。同时，罪责自负原则、主客观相统一原则、惩罚与教育相结合原则，尽管刑法典未予明文规定，但符合刑法基本原则的标准，因而也属于刑法的基本原则。 (二)“三原则说”及其界定标准 有人认为，上述3个特征只是界定刑法基本原则的主要标准，而不是全部标准。除此之外，还应包括其他的界定标准。例如，过去，曾经有人认为，刑法基本原则“必须是刑法所特有的，而不是各个部门法所共有的”。[1] 高铭暄：刑法学(高等学校法学试用教材)，法律出版社，1982，P.38。 据此标准，人人平等原则应当从“六原则”中去除，此谓“五原则说”。后来，由于适用刑法人人平等原则被规定在1997年刑法典中，这种观点便发生了一些变化。譬如，有人提出，刑法基本原则是“为刑法所特有的或为刑法对法制原则的重申”。[2] 苏惠渔：刑法学：修订本，中国政法大学出版社，1999，P.36。 2]这种观点实际上隐含了另一个观点，即刑法基本原则是由刑法明文规定的。[3] 对于刑法基本原则是否必须由刑法典作出规定，这涉及到刑法基本原则的立法体例问题。日本、挪威、瑞典等国将刑法基本原则规定于宪法中，刑法典不再重复规定；德国、荷兰、智利等国正好相反，将刑法基本原则专门规定在刑法典中，中国也属于这种情况；法国、意大利等国则在宪法和刑法典中同时规定刑法基本原则。 3]增加这一标准后，刑法基本原则只有3个，即1997年刑法典明确规定的罪刑法定原则(第三条)、适用刑法人人平等原则(第四条)和罪责刑相