2010众合卷四高分突新破论述题讲义-邹建章.docVIP

金桥司考资料网( HYPERLINK ) 祝您2010年顺利通过国家司法考试 联系方式 QQ:1208088169  HYPERLINK   PAGE \* MERGEFORMAT 25 2010年主观题提纲 邹建章 论述题的学习方法： 1、划重点——规则知识：具体规定公民权利义务以及法律后果。 原则知识：为规则提供标准性衡量性的规范。 法的价值：自由、正义、秩序。 ；2、练思维。审问题定学科；审事实定原则。 第一部分：实体法。 第一节：行政法原则 （一）合法行政原则： 合法行政是所有行政活动必须遵循的首要原则，其他原则都可以被理解为这一原则的扩展与延伸，与这一原则相比，其他原则都处于从属、补充的地位。合法行政原则的含义主要包括法律保留与法律优先两个方面。 1．所谓法律保留，指的是所有行政活动均只能在法律授权的范围内进行。法律保留的具体含义包括：（宪法、民法、刑法、诉讼法等立法权的保留）全国人民代表大会对一些最重要的立法事项，通过立法法申明保留的立法事项。是审查合法行政原则主体是否有资格的主要依据。实际上是对政府权力的限制。 （1）依法只能由法律规定的事项，行政机关除非获得授权，否则不得对此做出任何规定； （2）在没有立法文件进行规定的情况下，行政机关不得做出影响公民、法人和其他组织权利义务的行为。 2．所谓法律优先，指的是所有行政活动均不得违背现有法律的规定。法律优先的具体含义包括： 审查行为是否合法：实体，程序，是否存在不作为。 （1）行政机关制定的任何文件、作出的任何决定都必须符合现有法律的规定，不得与其相抵触；遵守实体性规范。 （2）对于法律授予的职权，行政机关应当严格按照法定的程序、在法定的范围内行使；遵守程序性规范 （3）对于法律规定的义务与职责，行政机关应当积极有效地履行或执行。不得不作为 法律思维模式：主体行为并重；实体程序并重。 （二）合理行政原则：录2 37分 所谓合理，即合乎理性。合理行政原则指的是所有行政活动，尤其是行政机关根据其裁量权做出的活动，都必须符合理性。法律原则中所讲的合理，指的是符合最基本的、最起码的理性，而不是十全十美的、尽善尽美的理性，即符合一个理智健全的人所应当达到的合理与适当即可。具体而言，合理行政原则又包括几个方面的具体内容：理即是自然规律与社会规律 1．公平公正对待，即当行政机关面对同等情形、或基本相似的情形时，应当做出同等的、或者相近的处理，不得出现明显的偏差或歧视； 2．考虑相关因素，即行政机关在实施其活动时，必须考虑也只能考虑与该事件有关的各种因素，不得考虑无关因素而影响其决定； 3．符合适当比例，即行政机关为实现某一行政目标而采取的手段，应当以必要为限度，在可以实现行政目的的各种手段中，应当选择对当事人权利影响最小的手段。因此，比例原则也称最小侵害原则。 （三）程序正当原则 在行政法律规范中，程序性规范占据着极大比例，因此程序正当也是法律上对行政活动提出的基本要求。程序正当的具体内容也可以被分解为几个方面：法律标准 1．信息公开，又称情报公开，指的是行政机关应向社会大众公开其活动的依据、过程以及结果，当然，涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私的信息，不在公开之列。 保障公民的知情权 2．公众参与，指的是行政机关做出重要的规定或者决定时，应当听取公众意见，尤其是应当听取直接相对人与其他利害关系人的陈述或者申辩。需要注意的是，公众对行政程序的参与，并不意味着他们最终能够和行政机关一道做出决定，最终的决定权仍掌握在行政机关手里。主体广泛性和代表性 3．公务回避，公务回避的要求具体而言又包括两个方面： （1）指当行政机关工作人员与其处理的公务本身存在着利害关系时，应该回避，这可以被看做是由实体原因引起的回避； （2）指行政机关工作人员与其处理的公务虽无利害关系，但由于其他原因可能影响其客观中立时，他也应当回避，这可以被看作是由于程序原因引起的回避。 （四）高效便民原则 高效便民原则是针对行政活动的效率所提出的要求，因为一个“好”的政府，其行为既应当是合法的，也应当是有效的。高效便民原则具体包括两个方面的要求： 1．行政效率，即行政机关应当积极、迅速、及时地履行其职责、实现其职能，严守时限规定，并不断降低行政成本。 2．便利当事人，即行政机关应当尽可能减少当事人的程序性负担，节约当事人的办事成本。 （五）诚实守信原则 行政法上的诚实守信原则与民法