司法的冒险：美国宪新法审查中的司法能动.pdfVIP

????年 第 ?期? 浙 江 社 会 科 学? ????年 ?月? ??．?，????? ????????? ??????? ??Ⅲ ????? ???．，????? 司法的冒? 美国宪法审查中的司法能动木? 险 ? 口? 刘 练 军? 内容 提 要? 司法 能 动，作 为一种 司法者 的宪 法 审查 哲 学 ，是在 美 国宪 法审查 实践 过程 中逐? 步形 成 的，它和 与之 对立 的司 法 自制 哲 学交替 主导着 美 国不 同历史 时期 的宪法 审查 实践 过程 。? 通 过颇 有政 治企 图的斯科特 案和 否决 立 法规 制 的洛 克 纳案 可 直观 感 性 地认 知 司 法 能动概 貌 。? 本 文在 评介 此 两案基 础上 将 能动 司法之特 征 概括 为 三个 方 面 即踩 踏政 治棘 丛 、创 造 新 的权 利? 和 影 响公共 政策 形成 ，其 总体特 性就 是 司法 的 冒险。? 关键 词? 司法 能动? 宪法 审查? 斯科 特案? 洛 克纳 案? 美 国? 作 者刘 练军 ，杭 州 师范大 学法 学院教 师 ，法 学博 士。 ?杭 州 ???????? ?一 ?颇有 政治 企图 的斯 科特 案? 一 、 引言? 在美 国宪法 审查 史上 留下 了无法 抹去 的伤 痕? 作为司法审查哲学 的司法能动 ????????????—? 的斯科 特 案案情 概要 如下 ：? ???????，是司法部门在实施宪法审查 ?????????????—? 原 告斯 科 特 原 是 密 苏 里 州 医 生 爱 默 生 的奴? ??????????时的两种基本价值立场之一 。?司法能? 隶 。????年 ，斯科特 被 爱默 生 从该 州 带 到伊 利 诺? 动 是在 美 国宪法 审查实 践过 程 中逐渐形 成 的 。在? 伊 州 ，不 久 又 被 带 到 路 易 斯 安 那 领 地 。????年? 我 国 ，尽 管有关 司法能动 的研 究相 当活跃 ，但 系 统? 后 ，斯 科 特又被 爱 默 生 带 回 到密 州 并在 那 里 定 居? 评介 美 国司 法 能 动哲 学 的论 著 并不 多见 。准此 ，? 下来 。????年爱默 生 去世 ，斯 科 特 的拥 有权 归 其? 笔者 就不 揣谫 陋 试 对 此 司法 审查 哲 学作 番探 讨 。? 夫人 所有 。????年 斯 科 特 向 密州 低 等 法 院 递 交? 本文以美 国宪法 审查案例为主要素材 ，借助司法? 了诉 愿状 ，要求 法 院下 令解 除爱 默 生夫 人 对 他 的? 意 见来 直观地 认 知 司法 能动 ，进 而透 视 和 概 括 其? 拥有 权 ，理 由是 他 曾在伊 州 和那 些 根据 密