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行为变更合同内容 合同变更[1] ◎合同法第七十七条：当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 [法条释义] 此条是关于合同变更的规定。根据合同自由原则，合同的变更属于合同自由原则的一部分。合同变更，有广义和狭义之分。广义的合同变更是指合同的内容和主体发生变化。主体的变更包括债权移转和债务移转。对此种变更我们通常作为合同的移转加以探讨。而狭义的合同变更仅仅指合同的主体保持不变，合同的内容发生变更。具体来说，是指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，当事人就合同的内容达成修改和补充的协议，或者依据法律规定请求法院或仲裁机构变更合同内容。 实际上，即使对于狭义的合同变更，又可以分为实质性变更和非实质性变更。所谓实质性变更，就属于债的更新的???畴了。合同变更可以区分为实质性变更和非实质性变更。所谓实质性的变更，又称为合同的更新，是指合同的主要内容发生变更，导致合同关系失去同一性。史尚宽先生认为，“何为重要部分，应依当事人之意思及一般交易之观念定之。依一般社会见解，因给付之变更已失债之同一性者，可认为有更改。”所谓非实质性的变更，是指对原合同关系的内容作某些修改和补充，而不是对合同内容的全部变更。例如标的数量增减，改变交货地点、时间等等。在非实质性变更的情况下，合同没有发生实质性的变化，变更后的合同关系与原有的合同关系属于同一法律关系。 本条规定并没有明确合同的变更是否包括合同的更新。为了满足实际生活的需要，我们认为，应当作扩张解释，认为包括合同的更新。 但是，将来制定民法典时，我们一定要对合同的更新乃至债的更新作出明确的规定。另外，根据本条第2款的规定，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。但是，对于未办理批准、登记手续的，当事人之间变更合同的效力如何，合同法并没有明确规定，只能依据具体的法律规定而作出判断。 ◎合同法第七十八条： 当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。 [法条释义] 此条是关于合同变更的进一步规定。如果当事人对合同变更的内容约定不明确的，法律推定为当事人没有变更合同。法律并没有规定，在此情况下，应当依据法律的任意性规定来确定已经变更部分的合同内容，其原因大概在于，当事人原来的约定更符合当事人的意志。 ◎合同法第七十九条：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 [法条释义] 此条是关于合同权利转让的规定。所谓合同权利转让，是指合同当事人一方依法将其合 同的权利和义务全部或部分地转让给第三人。合同权利转让是债权让与的一部分。实际上，合同权利可以具体区分为证券化的合同权利（属于证券债权）和非证券化的合同权利（属于指名债权）。对于证券债权的转让，一般都适用特别法的规定予以规范，而且其转让的规则很类似于动产转让。而对于指名债权的转让，一般由债法予以调整。 我国法律原来是限制合同权利的转让的，我国民法通则91条规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得另一方的同意，并不得牟利。”可见，债务人同意是合同权利转让的成立要件，因此，债权人转让其债权，只有在征得债权人同意后，债权转让才能生效。如果债权人转让权利没有取得债务人同意，则此种权利转让对债务人不产生效力，债务人依照原合同规定仍然向债权人作出履行，债权人不得拒绝。而作为受让的第三人，向债务人请求履行其债务，债务人有权予以拒绝。 但是，合同法改变了此种规定，而采取了合同权利自由让与的态度，这是符合市场经济发展规律的。但是，允许合同权利的自由转让只是一个原则，例外情况下，法律基于某种政策考虑，是不允许合同权利的转让的。根据本条规定，下列合同权利不应允许转让： 1．根据合同权利的性质不得转让的权利。所谓根据合同性质不得转让的权利是指根据合同的权利的性质，只能在特定当事人之间生效，如果转让给第三人，将会使合同的内容发生变更，从而使转让后的合同内容与转让前的合同内容失去联系性和同一性，且违反了当事人订立合同的目的，因此此类权利不能移转。 2．根据当事人的特别约定而不得转让的合同权利。根据合同自由原则，当事人可以在订立合同时或订立合同后特别约定，禁止任何一方转让合同权利，只要此约定不违反法律的禁止性规定和社会公共道德，就应当产生法律效力。任何一方违反此种约定而转让合同权利，将构成违约行为。此种特别约定，只要在合同转让之前订立便可生效，如在合同权利转让之后再作出约定，则不能影响合同权利转让效力。禁止合同权利转让的约定，可以是禁止转让给某一个人，也可以是禁止转让给一切不特定人；可以是