合同法与建设法规A(主观第二次).doc

二、主观题(共33道小题) 23.?案例一:基本案情：2005年4月5日，被告某房地产开发公司就某项目进行公开招标，原告某建筑公司与其他三家建筑公司共同参加了投标，结果由原告中标。2005年5月8日，被告就该项工程向原告发出中标通知书。该通知书写明：工程建筑面积60245平方米，中标造价9500万元，要求5月28日签订工程承包合同，6月1日开工。 中标通知书发出后，原告按被告的要求提出，为抓紧工期，应该先做好施工准备，后签订合同。原告同意了这个建议。随即原告进场，平整了施工场地，将打桩架运到现场，并在6月1日打了六根桩，完成了项目的开工仪式。工程开工后也一直没正式签订工程承包合同。随后，双方就因对合同内容的意见不一致发生了争议。2005年9月1日，被告函告原告：“将另行落实施工队伍。” 双方协商不成，原告起诉于法院。原告指出，被告已发出中标通知书，就表明招标过程中的要约已经承诺，根据《合同法》的规定签订工程承包合同是被告的义务。因此要求被告继续履行合同。被告辩称：虽然已发了中标通知书，但双方的合同还未签订，因此双方还不存在合同上的权利义务关系，被告有权另行落实施工队伍。法院判决被告违约，并由被告补偿原告的经济损失248万元。 问题：请根据《招标投标法》的有关规定对本案例进行分析。 案例分析：《招标投标法》规定： “自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人 的投标文件订立书面合同， 招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 ” 所以被告另行落实施工队伍是违约。 《招标投标法》规定： “中标人确定后，招标人应向中标 人发出中标通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。中标通知书发出后，即对 招标人和中标人产生法律效力。 ”招标人发出中标通知书的行为， 属于 《合同法》 规定的承诺。 这时，双方虽然尚未签订正式书面合同，但中标通知书已经对当事人有法律约束力。任何一方拒绝签订合同，违反了诚实信用原则，应当承担缔约过失责任。本案例中的这种缔约过失责任就是招标人赔偿投标人的经济损失。 24.?案例三:基本案情：某公司因建造一栋大楼急需水泥，该公司遂向本省的甲水泥厂、乙水泥厂及原告丙水泥厂发出函电。函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电后，都先后向该公司回复了函电，在函电中告知备有现货，注明了水泥价格。而丙水泥厂在发出函电的同时，派车给该公司送去了50吨。在该批水泥送达之前，该公司得知甲水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，于是向甲水泥厂发去函电：“我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速发货，运费由我公司负担。”在发出函电后地第二天上午，甲水泥厂发函电称已准备发货。下午，丙水泥厂将50吨水泥送到，该公司告知丙水泥厂已决定购买甲水泥厂的水泥，因此不能接收丙水泥厂送来的水泥。丙水泥厂认为该公司拒收货物构成违约，双方协商不成，丙水泥厂遂向法院起诉。 问题： 1、该公司向三家水泥厂分别发函，属于什么行为？三家水泥厂回函是什么行为？该公司第二次向甲水泥厂发函是什么行为？该公司与甲水泥厂之间的买卖合同是否成立？为什么？ ?????? 2、丙水泥厂与该公司之间的买卖合同是否成立？该公司有无义务接受丙水泥厂发来的货物？本案中丙水泥厂的损失应由谁承担？ 案例分析：1、本案涉及合同订立程序问题，主要是要约、承诺，还有要约邀请与要约的区别。根据《合同法》第十四条、第十五条规定，要约是希望和别人订立合同的意思表示，而且要约必须内容具体确定，一经承诺，要约人就应受承诺的约束。与此不同的是，要约邀请仅仅是希望他人向自己发出要约的意思表示，要约邀请人并不受他人承诺的约束。本案中，某公司向三家水泥厂发函，其内容并未包含合同主要条款，如没有价格方面内容。可见该公司只是通过发函希望他人向自己发出要约，因此这一行为属要约邀请行为。三家水泥厂回函内容明确具体，包含了订立合同所需的标的及其价格、数量、价格条款，因此是要约行为。根据《合同法》第二十一条、第三十条规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示，承诺的内容应当和要约的内容一致。该公司向甲水泥厂发出的第二封函电完全符合承诺的要件，是承诺行为。从案情可知，这封函电发出后第二天，甲水泥厂就发函表示准备发货，说明承诺通知到达要约人。根据《合同法》第二十五条、第二十六条规定：承诺需要通知的，承诺通知到达要约人时生效；承诺生效时合同成立。因此，本案中该公司与甲水泥厂之间的买卖合同已成立。 2、如前所述，该公司向丙水泥厂的发函是要约邀请，该公司并不受其意思表示的约束。丙水泥厂的复函是要约而非承诺，该公司对要约并未作出承诺，所以二者之间的买卖合同未成立。丙水泥厂的发货行为并非履约行为，该公司也没有义务接受丙水泥厂地