我国民法典中权利复原请求权的立法构想_以民事权利救济制度二元结构的确立为主旨.pdfVIP

3 33 法学评论 (双月刊 ) 2009年第 2期 (总第 154期 ) 立 法 研 究 我国民法典中权利复原请求权的立法构想 ———以民事权利救济制度二元结构的确立为主旨 3 杨代雄 3 3 内容提要 :权利复原请求权与民事责任是相互独立的概念 ,我国民法典应同时规定权利复原请求权与民事责 任 ,确立二元结构的权利救济制度体系 。权利复原请求权适用于各种民事权利 ,以内容为准可将其划分为停 止侵害、排除妨碍 、消除危险、返还原物请求权。这些请求权应在民法典总则编中予以规定。 主题词 :权利复原请求权 　权利救济 　民事责任 　请求权 　民法典 　　“无救济则无权利 ”,民事权利救济是民法中的重要问题。在我国民法典的起草过程中 ,关于民事权利 救济的立法模式 ,学界存在较大的争议 。一种观点认为 ,我国民法典应当以民事责任作为各种权利的统一的 救济方式 ,可以将其称为“权利救济方式一元说 ”(以下简称为“一元说 ”) ,魏振瀛教授倡导此说 。另一种观 点认为 ,我国民法典中的权利救济方式应当区分为两种 ,一是民事责任 ,二是物权请求权 、人格权请求权等绝 对权的请求权 ,可以将其称为“权利救济方式二元说 ”(以下简称为“二元说 ”) ,崔建远教授是此说的代表。 笔者认为 ,第二种观点更为可取 ,应当把物权请求权、人格权请求权等统称为权利复原请求权 ,以下将对这一 概念进行证成 ,并对其提出立法构想。 一、权利复原请求权概念的证成 权利复原请求权 ,是指民事权利因某人的行为 、设施或物品的影响而丧失圆满状态时 ,权利人请求其为 或不??一定行为 ,使权利回复圆满状态的权利。它是一种救济性的请求权 。在民法上 ,救济性的请求权除此 之外 ,还有基于侵权行为或债务不履行的请求权 ,从义务人的角度看 ,即侵权责任与债务不履行责任 ,我国学 者将其统称为民事责任 。“一元说 ”试图把权利复原请求权纳入民事责任范畴 ———在论述的时候表现为把 物权请求权纳入侵权责任范畴 ———作为民事责任的一种形式 ,从而否定了权利复原请求权概念在民事权利 救济制度中的独立性 。① 由此可见 ,权利复原请求权概念在民事权利救济制度中是否具有独立性 ,取决于它 与民事责任的关系 ,如果可以证明它与民事责任有所区别 ,不能为民事责任所涵盖 ,那么其独立性就得以证 成。笔者认为 ,权利复原请求权与民事责任 ———需要考察的只是其中的侵权责任 ———是互不相同的两个概 念 ,二者源于不同的制度传统 (目前参与争论的学者都忽略了这一点 ) ,而且在适用范围、构成要件等方面都 存在差别 。 首先 ,从制度传统上看