2012单科提分背背+的国际私法.docVIP

国际私法 02 03 04 05 06 07 08 09 2010 2011 概念、范围和渊源 1 国际私法的主体 2 1 1 2 冲突规范和准据法 2 1 2 2 1 1（冲突规范和准据法 1） 4 外国法律制度的查明 2 1 2 适用冲突规范的制度 3 1 3 1 2（法律规避） 1 涉外关系的法律适用 4 6 9 6 5 4 2 6 7（合同 1 合同和物权 1 票据 当事人行为能力 1 继承 2 合 同与船舶碰撞 2） 2 国际民诉和国际仲裁 司法协助 5 3 3 9 4 10 12 7 5（域外取证 1 陆港民事判决 认可执行 1 承认与执行外国 仲裁裁决 1，内地与澳门仲 裁裁决认可执行 2） 3 合计 15 11 16 16 15 15 15 15 15 12 一、基本概念 冲突规范 1．概念 指明某种国际民商事关系应当适用何种实体法的法律规范。 2．特点 （1）法律适用规范； （2）间接规范； （3）结构独特。 3．结构 冲突规范 = 范围 + 系属（包含连结点） （1）范围：冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题。 （2）系属：规定“范围”所应适用的法律。 （3）连结点：把特定民商事关系与某国法律联系起来的标志。 静态连结点：不能改变的连结点 连结点 动态连结点：可以改变的连结点 4．类型 ①单边冲突规范 直接规定适用某国法律。 如，“合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。” ②双边冲突规范 并不直接规定适用内国法还是外国法，而是规定了一个可以推定适用的法律。 如，“不动产的所有权，适用不动产所在地法律。” ③重叠适用的冲突规范 规定了两个或两个以上可以适用的法律，并且要求同时适用。 如，“离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之。” ④选择适用的冲突规范 规定了两个或两个以上可以适用的法律，选择其一予以适用。 （a）无条件选择适用的冲突规范：可供选择的法律中没有适用的先后顺序之分； 如，“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为实施地法律或者侵权结果发生地法律。” （b）有条件选择适用的冲突规范：可供选择的法律中，在适用时有先后顺序之分。 如，“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，……涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。” 准据法 1．概念 经冲突规范指定用来具体确定当事人权利义务的实体法。 2．特点 ①必须经冲突规范指定； ②是能够确定当事人权利义务的实体法； ③要结合案件的具体情况确定。 二、基本制度 识别 依据一定的法律概念，对有关案件事实或问题进行定性或分类，将其归入特定的法律范畴，从而确定应当适用的冲突规范。 ①对有关事实或问题进行的识别； ②对冲突规范本身的识别。 《涉外民事关系法律适用法》第8条　涉外民事关系的定性，适用法院地法律。 反致（中国不接受反致） 1．直接反致： 甲国 乙国 2．转致： 甲国 乙国 丙国 3．间接反致： 甲国 乙国 丙国 外国法的查明 1．概念 一国法院根据本国冲突规范确定应当适用的外国法时，如何查明该外国法的存在和内容。 2．查明主体和方法 ①《涉外民事关系法律适用法》第10条　涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。 ②《民通意见》第193条 对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：由当事人提供；由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；由我国驻该国使领馆提供；由该国驻我国使馆提供；由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。 公共秩序保留 1．概念 法院依据冲突规范指引本应当适用某外国法，如果该外国法的适用将违反法院地国的公共秩序，则可排除该外国法的适用。 （公共秩序，又称“公共政策”，指国家和社会的重大利益，或法律和道德的基本原则。） 2．中国的规定 ①《涉外民事关系法律适用法》第5条　外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。 ②《民法通则》第150条 依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。 ③《民事诉讼法》第266条 人民法院对申请或者请求承认和执行的外国法院作出的