专题2 法的运行的.doc

专题2 法的运行 【考点】 1、立法 （1）狭义的立法和广义的立法 判断1：立法是对社会资源的第一次分配。 判断2：立法活动就是指法的制定。 （2）立法原则：合宪性与合法性原则 实事求是、从实际出发原则 民主立法原则 原则性与灵活性相结合原则  刑事责任 民事责任 行政责任 违宪责任 国家赔偿责任 结构 犯罪人向国家 违法者向受害人 行政主体、行政相对人向国家 国家机关及其领导人向国家 国家向受害人 性质 惩罚性 救济性（有时也有惩罚性） 产生原因 犯罪 违法、违约、法定 违法、法定 内容 财产责任 过错推定 （3）法律责任的归责原则：责任法定 公正 效益原则 合理原则。 （4）免责分为：1时效免责、（督促法律主体行使权利，提高司法效率，稳定社会生活秩序）2 不诉及协议免责 3自首、立功免责、 4因履行不能而免责 判断：正当防卫可以免责。 （5）法律责任竞合： ①是指由于某种法律事实的出现，导致两种或两种以上的法律责任产生，而这些责任之间相互冲突的现象。比如出卖人交付的物品有瑕疵，致使买受人的合法权益遭受侵害，买受人向出卖人既可主张侵权责任，又可主张违约责任，但这两种责任不能同时追究，只能追究其一，这种情况即是法律责任的竞合。（也可发生在不同的法律部门之间） ②责任竞合的特征：同一法律主体，实施了一个行为，符合两个或两个以上的构成要件，数个法律责任之间相互冲突。 ③法律责任竞合产生的原因：因为不同的法律规范从不同角度对社会关系加以调整，而由于法律规范的抽象性以及社会关系的复杂性，不同的法律规范在调整社会关系时可能会产生一定的重合，使得一个行为同时触犯了不同的法律规范，面临数种法律责任，从而引起法律责任的竞合问题。 ④法律责任竞合的处理：一般是按重者处之。合同法第122条的规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。即在发生违约责任和侵权责任竞合的情况下，允许受害人选择其中一种责任提起诉讼 5法律制裁 （1）法律制裁：特定国家机关、不主动承担法律责任 （2）根据法律责任的不同，分为： 刑事制裁 民事制裁 行政制裁 违宪制裁 主体 司法机关 法院 行政机关 全国人大及其常委会 内容 行政处罚、行政处分、劳动教养 改变或撤销、罢免 6法律监督 法律监督体系 国家法律监督体系 社会法律监督体系 种类 国家权力机关的监督 国家行政机关的监督 国家司法机关的监督 党的监督 社会组织的监督 公民的监督 法律职业群体的监督 新闻舆论的监督 主体 各级人大及其常委会 行政机关 检察机关、审判机关 民主党派、政协、社会团体 公民 律师、法学家 客体 所有国家机关及其组成人员、武装力量、政党、社会团体、企事业单位、公民 （1）一般行政监督；（2）专门行政监督；（3）行政复议；（4）行政监管 （1）检察机关监督审判机关；（2）审判机关监督行政机关；（3）审判机关内部的监督；（4）审判机关监督检察机关 党员领导干部 7、 法律适用的一般原理： 一 法适用的目标（1）法适用的目标：获得合理的法律决定，在法治社会就是指法律决定具有可预测性和正当性 （2）可预测性是形式法治的要求，避免法律决定的武断和恣意；正当性是从实质价值或道德来衡量是否正确 （3）可预测性和正当性之间有冲突，形式法治和实质法治有紧张关系。优先保证法律的可预测性。 二 法适用的步骤：确认事实（小前提）、寻找法律规范（大前提）、推导法律决定（结论） 判断：法律人查明案件事实的过程不是一个纯粹的事实归结过程，而是在法律规范和事实之间来回穿梭。 三 内部证成与外部证成的区分：（1）证成：给一个决定提供充足理由的过程。 （2）内部证成：从前提中逻辑的推导出法律结论 （3）外部证成：法律决定所依赖前提的证成，前提本身的合理性。 （4）某人X携带硫酸，泼在一位女会计的脸上，然后抢走他的钱包。德国联邦法院依照德国刑法第250条的规定，即行为人携带武器实施抢劫行为的，应该加重处罚。大前提T1：行为人携带武器实施抢劫行为的，应该加重处罚。小前提T2：X携带硫酸，并且泼在一个女会计的脸上，然后抢走她的钱包。结论C：X应该被加重处罚。 T1\T2之间是断裂的，该三段论之间缺少一个T′：硫酸是武器。对该命题的论证就是一个外部证成。新的三段论来论证内部证成中的前提。 判断：在外部证成的过程中必然涉及到内部证成。 8、法律解释 （1）法律解释的特点：对象是法律规定和它的附随情况；与具体案件密切相关；具有一定的价值取向性；受解释学循环的制约 （2）法律解释的分