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第二章 商事代理法 [本章内容] 商事代理法概述 代理权的产生与代理关系的终止 代理的法律关系 承担特别责任的代理人 我国的外贸代理制 第一节 概述 一、代理的概念 代理是指代理人根据被代理人的授权，代表被代理人与第三人订立合同或从事其他法律行为，由此而产生的权利义务直接归属于被代理人的行为。 二、与相近概念的比较 （一）代理与传达 （二）代理与代表 第一节 概述 二、与相近概念的比较 （一）代理与传达 （二）代理与代表 第一节 概述 三、代理的类型 直接代理/间接代理 大陆法系 有权代理/无权代理 指明本人/披露代理关系但不指明本人/ 不披露代理关系但事实上存在代理权 英美法系 有代理权限的代理/无代理权限的代理 第一节 概述 四、代理权的产生 大陆法系国家：意定代理、法定代理 英美法系国家：明示授权、默示授权、不可否认的代理、客观必需的代理权以及追认的代理。 我国法律的规定 四、代理权的产生 （一）大陆法系 意定代理、法定代理 意定代理的特征： 1、该意思表示必须是一种有相对人的意思表示 2、授予委托代理权的意思表示原则上无形式上的要求 （二）英美法系 认为代理权的产生主要有以下几种方式 1、实际授权 明示授权 默示授权 2、表见授权 3、职业或惯常授权 4、客观必须的代理 5、追认的代理 1、实际授权（1）明示授权 所谓明示授权是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理。 明示授权中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，指示泛泛指出一个合理的范围。 （2）默示授权 所谓默示授权是指除明示代理以外的因双方存在的关系或特别的行为而产生的代理，如A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西以B。 [帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案]（1971） 被告公司一秘书以公司名义租了辆车子，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款，法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。 [里奥德诉葛内斯斯密斯公司案]（1912） 被告指派一公司职员从事了几项业务外事项，即帮助客户转让财产，后来这个职员使客户大受损失，这一客户告了被告，法院认为，这个职员受被告指派从事非业务事项，这就是从被告的指派行为中获得了暗示代理权，故被告应对客户负责。 2、表见代理（不容否认的代理） 所谓表见代理是指代理人并不具有本人的明示或默示授权，但因本人的言行使第三人有合理根据认为存在授权，则该代理人有关行为的法律后果人由本人承担的代理。 表见代理的成立要件： 1、客观上必须存在使第三人相信行为人有代理权的事实依据。 2、相对第三人必须是善意且无过失。 2、表见代理（不容否认的代理） [1857年萨默斯诉索罗蒙案] 被告曾雇佣一名经理经营一家珠宝商店，并定期为该经理从原告处订购的用以在该商店转买卖的珠宝付款。该经理辞职后，继续以被告名义从原告处订购珠宝，并携珠宝潜逃。判决认为被告应对被该经理拿走的珠宝承担付款责任，理由是他通过自己过去的行为使原告相信该经理享有该经理利用其信用的权利，而且他没有通知原告该权利已经终止。 3、职业或惯常授权 以某种代理行为为职业的人，如拍卖商、不动产代理人、代理商、律师、合伙人、公司总经理等所享有的代理权可以扩大到这类代理人的职业通常所享有的权利范围。 [沃特奥诉芬韦克案]（1893） 维多利亚旅馆在1888年前为亨布尔所有，1888年他将旅馆卖给了被告。但亨布尔仍然留任经理职务，旅馆大门上仍然刻着他的名字，许可证上也仍是他的名字。被告曾禁止亨布尔用信用购买雪茄烟，但因原告当时不知道被告的存在，原告仍以亨布尔的个人信用让亨布尔买了雪茄烟，后来原告知道了真相，便提起诉讼要求被告给付雪茄烟的价金。法院认为：雪茄烟是惯常由原告供给该旅馆的货物，亨布尔是在他作为经理的职业职权范围内行事，被告应受亨布尔行为的拘束，而不能以其对亨布尔的秘密指示作为拒付原告雪茄烟价金的辩护理由。 该案的判决理由是“代理人所为代理行为是在其职业的惯常权力范围之内” 。 4、客观必须的代理 是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要必须视为其为具有某种授权。 三个条件： （1）行使这种代理权是实