欺诈性侦查合法性频睦价的法律规范系统之理想构建_蒋鹏飞.pdf

2014 年第4 期 法治研究 欺诈性侦查合法性评价的法律规范系统 之理想构建* 蒋鹏飞 ** 摘 要：欺诈 性侦 查合 法性评 价 的法律规范系统 的理 想构建 ，要 遵循 “例外 证 成 ”分析 框 架 ，将概括 禁止原则作 为最 为主要 的前提性 原则 。在进行法律规范 识 别 时 ，要分 析 欺诈 性侦 查 行为 是 否 违反 了某项 禁止性 法律 规 则 ，以致 不 能推 翻 法律 的概 括 禁止 ；如 果 未违反 ，要 结合 “综合全部 案 情 ”检 验 方 法与其他 原则 ，分析能 否推 翻 法律 的概 括 禁止 ，从而 使其 被 认 定为合 法行为 。《刑 事诉讼 法》 第 50 条 与欺骗 性取证相 关 的部 分 ，只 宜解释 为对欺骗 性 取证 予 以概 括 禁止 的法律 原则 ，而不 宜解释 成 绝对 禁止性 法律规 则 。它可 以作 为对具体 的欺诈 性 侦 查行为 进行合 法性辨识 的论证前提 。 欺诈 性侦 查 合 法性评价 法律规范 刑 事诉讼 关键词： 在我国刑事司法中，侦查人员广泛地应用欺 范， 从而可以据此解决待评价行为的合法性问 诈性侦查获得追诉犯罪必需的证据。所谓欺诈性 题。司法工作人员要能获得这种法律规范，在逻 侦查，是指侦查人员故意地、积极地、能动地采用 辑上首先以法律上载有相关的法律规范系统为 传递虚假信息的方法进行信息的操纵与扭曲，使 前提，以对其进行合理解释为延续。在现行刑事 犯罪嫌疑人产生错误的认识以及作出非本真性 诉讼法的层面上，可以作为判断欺诈性侦查合法 ① 性的法律依据的，仅仅是《刑事诉讼法》第 条 的判断与选择的侦查行为。 诸如欺诈性侦查讯问、 50 卧底侦查、乔装侦查与线人使用，都可以纳入到 与第 151 条的部分内容。特别是《刑事诉讼法》第 欺诈性侦查的范围之中。欺诈性侦查虽然有着较 50 条规定“严禁刑讯逼供和以威胁、 引诱、欺骗 强的实用价值，但是毕竟是一种有着道德缺陷的 以及其他非法方法收集证据”，在表面上绝对禁止 侦查行为，其合法性与容许性之判断，是容易引 以欺骗的方法收集证据，但是这种禁止又被司法 起争议的重大问题。司法工作人员首先要依法对 工作人员所漠视，法律并不具有足够的指引效力。 欺诈性侦查进行合法性识别，判断某具体的欺诈 这意味着纸面法律上所载法律规范系统有着严 性侦查是否为合法行为，这是容许性分析的前提。 重的不足，所以要进行法律规范系统理想意义上 只有对被识别为非法行为的欺诈性侦查才有着 的构建。理想意义上的法律规范系统，可以用作 进一步分析其容许性的问题。在对欺诈性侦查进 对现行法律进行合理性分析与正当性解释的背 行合法性评价时，司法工作人员应当先在个案中 景与参照，不仅可以用来凸显现行立法之不足从 辨识到可以对其有着客观、现实指引力的法律规 而为法律之完善提供动力，还可以起到防止司法 基金项目：本文系安徽省社科规划项目“司法过程中利益衡量问题研究”（编号： ）的研究成果。 * AHSK11-12D21 ** 作者简介：蒋鹏飞，苏州大学法学博士后流动站研究人员，安徽财经大学法学院副教授，法学博士。 ① 大部分侦查行为有着固有的保密性。如果把侦查人员单纯隐瞒真实信息的行为视为欺骗，会使《刑诉法》第 50 条所指的 “欺骗”