第一章 商法导论的.doc

第一节 商法概述 胡佳116020193 一、商的概念 （一）商事又称为 “商”。 （二）一般常识的“商”：它依不同社会条件和历史条件而有不同的内容。 （三）经济学上的“商”：它是指以营利为目的，直接媒介财货交易之行为。 （四）商法上的“商”：它是指一切营利性营业活动和事业的总称。 Pay attention: 现代商法中的商事的范围 “第一种商”（“固有商”）：直接媒介财货交易。如买卖商交易。 “第二种商”（“辅助商”）：间接以媒介货物交易为目的的营业活动。如货物运输。 “第三种商”：“行为性质”与前两者有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动。如银行。 “第四种商”：仅与“辅助商”或第三种商有牵连关系的营业活动。如广告宣传。 二、商法的概念 （一）英美法系的商法概念—Commercial Law，Business Law，Mercantile Law和 Law Merchant （二）大陆法系的商法概念 法国：规范商行为的法律。 德国：适用于商人的特别私法。 台湾：调整商事活动的法律规范的总称。 （三）我国的商法概念 1.商法是调整商事关系的法律。 2.商法是调整商人以及商事活动的法律。 3.商法是市场交易行为的基本准则。 4.本书作者：商法应当是规范市场主体和市场行为的法律规范的总称。 三、商法的分类 古代商法 时代特征 中世纪商法 近代商法和现代商法 英美法系商法 法系 大陆法系商法 形式商法：以“商法”为名称指制定的法典。 表现形式 实质商法：一切调整商事关系的法律规范的总称。 广义商法 国际商法 范围 国内商法 商公法 商私法 狭义商法：调整国内商事关系的商事私法，即国内商法中的商事私法 四、商法的调整对象—商事关系 （一）概念：商法调整对象是指由商法规范（实质意义上的商法）所调整的特定范围—商法关系，即因从事营业行为所引起的社会经济关系以及与此相联系的社会关系的总和。 （二）特点： 1.商事关系是发生在平等商事主体之间的社会经济关系 ； 2.商事关系是商事主体基于营利目的而建立的。 五、商法与其他部门法的关系 （一）商法与民法的关系 1.联系：a.商法是以营利性的营业行为为调整对象的，而营利性的营业行为仅仅是经济生活中的一部分，而民法，尤其债权制度，则是关于流通领域的商品交换活动的一般规定； b.商法和民法都是规定财产归属和移转的法律，商法的总则总是蕴含在民法之中。 2.区别：a.商事关系不同于民事关系，民事关系包括财产关系和人身关系，民法关于人身关系的规定，一般不具有营利性，与商事关系判然有别； b.某些制度只适用于商事关系而不适用于民事关系，如破产制度； c.在商事关系中，等价有偿原则得以普遍适用，而在民事关系中，有些情况下并不适用等价有偿原则（如婚姻家庭关系，继承关系）。 3.法律适用原则：a.民法的一般适用和补充适用； b.商法的适用优先于民法； c.商法的效力优于民法。 （二）商法与经济法的关系 1.共性：a.商法和经济法都是规范经济活动的法律； b.两者的性质有共同之处：经济法调整经济生活，包括维护市场秩序和对国民经济进行宏观调控，均需借助国家公权力，因而从一定意义上讲，它具有公法性质；商法虽在总体上属于私法性质，但因商事活动多关系交易安全和社会经济秩序的稳定，为了强化其对经济的调整，在一定程度上也融进了部分公权力，因而也带有某种公法性质。 2.差异：a.商法和经济法追求的利益各异； b.调整范围不同； c.调节机制不同。 （三）商法与劳动法的关系 1.联系：a.商法与劳动法的关系是一般法与特别法的关系； b.西方许多国家的法律把企业所有人与企业管理人的关系作为委任关系，而把企业所有人与工人的关系作为雇佣关系，前者由商法调整，后者由劳动法调整； c.在北欧，由于推行“人民资本主义”，工人具有工人与股东两种身份，同时，这些国家的法律也肯定了工人参加企业管理的权利