企业学导论–04–企业的设立.ppt

第五节 企业设立的法律条件与程序 小组作业：设计一个“创业经营计划” /courses/ebt/finalproject/group14/general%20introduction.htm 我国的《个人独资企业法》和《合伙企业法》对企业设立的资本规定中： 劳务出资 劳务出资合伙人对亏损分担问题，合伙法没做规定，由合伙人商议决定。（平摊风险、按最低分担比例执行、负盈不负亏） 第六十四条　有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。 有限合伙人不得以劳务出资。 有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。 公司的资本 公司的资本是在公司章程中明确规定的数额。 由发起人认缴或者由发起人和股份的认购者共同缴纳的财产总和。 即股份公司登记机关核定的注册资本。 公司的设立资本应该大于或等于公司法规定的公司设立的最低注册资本限额，否则公司不能成立。 公司资本三原则 P89 资本确定原则（P91变化） 新公司法规定：有限责任公司成立时只需缴足注册资本的20%，其余可在公司成立后的两年内缴足；投资公司则可以在五年内缴足。 股份有限公司则根据设立方式而有所不同：以发起设立方式成立的股份有限公司，与有限责任公司一样，也可以分期缴付，公司成立时，缴足20%，其余在公司成立后的两年内缴足；投资公司则可以在五年内缴足； 以募集设立方式成立的股份有限公司，则需要一次缴足，亦即注册资本只能与实收资本保持一致。 资本维持原则 股份有限公司正常经营期间，必须持续保持与公司章程规定的资本额相当的实有资本。 资本不变原则 公司资本额在章程中确定以后，必须保持相对稳定。 公司章程的含义 公司章程的作用 公司章程的基本内容 第三节 公司章程 公司章程的含义 现代公司设立需要三个最重要的构件：资本、章程和发起人。 公司章程是规定公司的性质、地位、组织机构、权利能力、行为能力、责任能力以及公司对内对外关系的规范性文件 公司的“根本大法”（P93）。 章程是公司高效有序运行的重要基础， 是维护公司利益、股东利益、债权人利益的自治机制， 是公司、公司股东、和公司高级管理人员的行为规则。 公司章程被认为是一种契约，章程应视为公司股东、董事及高层管理人员之间订立的合同。 有学者干脆把公司章程视为公司法的渊源。 公司章程是一种自治法规，是公司内部组织与行为的准则，对公司成员和事务享有普遍的约束力，其实质是私法性规范。 它只有在不违反强行法、公序良俗的前提下，才有生效适用的空间。即不得以任何借口否定或规避法律强行性规范和公序良俗规范对其的适用。 英美法系国家，公司章程分为两部分：公司大纲 + 公司细则 前者是规范公司对外事务的有关规定。 是公司赖以成立的基本条件，记载了公司名称、经营范围、住所、股份总额等涉及公司对外关系的基本事项。 是公司外部利益集团，如债权人及社会公众了解公司的经营范围、资本等的重要文件。 后者规范的是公司的内部事务 它从属于章程并受其制约，一般仅在公司内部有效。 主要载明了股东大会、董事、高级职员等有关公司内部关系的基本事项。 公司细则的制定和修改由董事会负责 在公司法和公司章程的范围内，股东会可随时通过决议修改细则。 “设立章程”是强制性的，填写时必须遵循一定的表格样式，还必须对外公示； “细则” 却不必公之于世，也无须报请相关的主管机关备案，通常只需股东大会或董事会认可后，即对股东、董事等公司内部人员具有效力。 从效力层级看，“设立章程”高于“章程细则”，“章程细则”不能更改“设立章程”，也不能同其相抵触。 在大陆法系国家，公司章程作为一个统一文件存在。公司章程的制定和修改都要经过公司登记机关核准。 内容可分为“绝对记载事项”和“相对记载事项”。 绝对记载事项，必须记载于公司章程中，否则公司不得设立。 相对记载事项是否载入公司章程均可。但一旦记载，与绝对记载事项法律效力相同。 我国的公司章程没有上述区分，它融二位为一体，既是申请成立公司的必备文件，也是记载有关公司组织与运行规范的基本文件，对于调整公司与股东之间、股东相互之间、股东会、董事会、监事会等公司机关之间的权力分配，起到了基本架构的作用。 公司章程都应当公示，特别是在上市公司中，公司章程还属于信息披露的重要内容。 本章的讨论以我国公司章程为基础，不涉及设立章程和细则的区分。 公司章程的公开性 在大陆法系国家，公司章程不是秘密文件，公司章程记载的所有内容都是可以通过不同的方式公示而为公众所知悉。 公司和公司登记机关应当采取措施，方便公司的股东及潜在的投资者、债权人及潜在的交易对象以不同的方式从不同的途径了解公司章程的内容。 章程上记载的公司资本，表明了公司已经或将要达到的规模——是公司承担债务的信用基础；