海商法的渊源意识——解读《劳氏法律报告》.pdfVIP

海商法的渊源意识 一一解读《劳氏法律报告》 马得鳝* 一、The Father Thomas 攘的启迪:英国法官困惑的解除 The Father Thomas 勇军 1 )中涉及到船舶优先权(Maritime Lien) 的界定问题，面对 应该束中如何解释船舶优先权的剧有法律俞义，英国法官显得格外束手无策。其主要原 因在于，在现行英国海商法律(包括大最的单行法律)环境下，很难采用制定法的手法对 其进行令人满意的解释，以至于一位英国法宫发出这样的感叹给船舶优先权下一个定 义远比认识它来得困难。(2 )当然，这位英国法官的感叹丝毫不能损害对该攘的令人倍服 的解决。因为英国蕴藏着优良的判例法传统，法官借助英阔的悔事海商案例集《劳氏法 律报告( lloyd s Law Report ，以下简称劳氏报告)巧妙地解决了问题。笔者认为，劳氏报 告所收放的The Father 咀lomas 案留给人们的思考空间是很宽广的，绝不仅仅在于对 船舶优先权含义的解答，更震撼的是英国法官困惑的解除。该剧撼的究焚解决依靠的 是法的渊游一一海商法的渊源。 试想，如果The Father Thomas 案是在制定法的环境下来审理，案件对法官的困惑 和对法理所产生的挑战与冲珩将是更加剧剧的。这是由制定法的法环境所决定。可见 The Father Thomas 案所彰盟的最梅商法渊源的独特力量。在英国法下，这种渊源的力 量载体就是劳氏报告。劳氏报告囊括丰富的海商海事案例，蕴含了无限的英国法官审理 案件的各种础念。作为普通法系演变的重要要因子之一，英国法下的梅商法传统在其中起 到了她对的作用。英国法下的梅商沽，无论在法的基础理论和法的渊源上，还是在法的适 用体制上，都在世界上独树一帜，不仅对普通法系国家的立法产生了重要的影响，阳且在. *东北财经大学法学院副教授，大连海事大学法学院博士生。 ( 1 ) 参见Lloyd s Rep. 1979 (2) , p. 364. ( 2 ) 也许正是因为这…点，尽管船舶优先权作为一项法律制度，已被许多海返国家的法律所采用或确认，但时至今 日大多数海运国家的立法以及有关的国际公约均没有给它下一个明确的定义。这的确对金丽、准确地了解与 认识船舶优先权的含义带来了一些困难。参见李海:(船舶物权之研究)，法律出版社2ωg 年版，第 139 页。 • 104 • 海商法的渊源意识 马得焦 世界范围内给予大陆法系国家的商法特别是海商法立法以借鉴意义。在普通法系传统 下，在法的形式、法的适用机制上具有与制定法传统的大陆法系存在多重的差异。在遵 循先例的适法制约下，英国的海商法领域存在大量的判例集，劳氏报告是比较著名的海 事海商判例集之一。劳氏报告的编撰具有悠久的历史，囊括了英国海商法领域方方面面 的案例，其案例编撰之经典，判词之晓理，法官采证之精深，令人叹为观止。劳氏报告的编 撰体例一般为:案名;案d情概要;争议的焦点(the issue) ;法官的判决和理由。 同样，在美国判例法主要包含在上诉审法院所作的判决当中。一份判决通常由名称 (以当事人的姓名或名称命名)、注释(headnote) 、法庭意见(opinion) 和法庭决定(deci- sion) 几部分组成。法庭意见通常是判决的主体部分。在法庭意见部分，通常要概括地说 明案件的事实、经历的程序，并通过援引成文法、判例法和其他可适用的规则，说明法庭作 出决定的理由。上诉审法院的判决可维持、驳回或更改下级法院的判决，也可以指示下级 法院采取下一步的诉讼程序。法庭决定根据多数法官的意见作出。同意法庭决定的法官 的名字要列于判决之后;同意法庭决定的，但不同意法庭意见的法官可以在判决后面写自 己的意见，也可以不写任何意见。 二、海商法的渊源意识的生成 周旺生教授认为，普遍的法的渊源意识的觉醒，自觉且科学的法的渊源意识的形成， 需要有可靠的基础和依托，这种基础和依托就是法的渊源本身有重要价值，就是人们对法 的渊源价值有系统和真切的认知。迄今以来的法律学说和法律生活表明，法的渊源同法 律学说和法律生活的确有密切关联，其价值非常重要，这方面的基础和依托是客观存在 的;然而人们对这种关联和价值的认知却远未形成自觉的理论系统，亦少有具体而真切的 理论阐