祭祀权法权认知与制度再造.pdfVIP

2016年5 月 求是学刊 May,2016 第43 卷第3 期 SEEKING TRUTH Vol.43 No .3 口新兴{新型}权利法律问题研究 祭祀权:法权认知与制度再造 刘云生1 ，卢桂2 (1.西南政法大学民商法学院，重庆 401120;2.北京大学法学院，北京 1∞871) 摘 要:祭祀权是有利益关系的生者对死者的哀吊、追思并藻有特定权益的权利。祭祀行 为、仪式及其所蕴含之身份性、人格性、财产性利益是否构成一种法权，在现代社会无疑是一 种挑战。作为一种古老的风俗遗存，祭祀权的确证不仅可以明晰私权领域的权利义务关系， 维护基本人伦与道德尚能凝聚人心，形成具有民族内蕴的价值观共同体，实现家国关系的和 谐融通。文章通过考察祭祀权之价值理据与权利属性，论证其独有之制度功能并就其于未来 民法典中的体系化位置提出一己之见。 关键词:祭祀权;现实映射;法权认知:功能定位 作者简介:刘云生，男，西南政法大学民商法学院教授、博士生导师，从事民商法研究;卢挂，女，北 京大学法学院博士研究生，从事民法学、民事诉讼法学研究。 基金项目:教育部哲学社会科学研究重大攻关项目农村土地股份制改革的理论探索与制度设 计子课题宗教用地部分专项成果，项目编号:13JZD∞7 中图分类号:D923.49 文献标识码:A 文章编号:10∞-7504(2016)03-0073-09 祭祀权是有利益关系的生者对死者的哀吊、 灰烬中，其强劲有力的脉动从未停息。 (一)祭祀权与社会心理效应 追思并藻有特定权益的权利。圄于主流意识的 僵化单一，迫于社会化力量的极端化控制，半个世 近年来，关于祭祀权的案件、事件愈来愈 多。一方面固然是极端化社会控制减弱、法治社 纪以来，祭祀权基本陷于沉寂。时至今日，虽然象 征性恢复了清明节，但其价值内涵与法权构造 会理念突兴、个人自由度增强的结果，另一方面， 也说明了传统祭祀权仍具有强大的社会心理力 却鲜为人知。改革开放数十年，各类思潮渐次融 量和适存空间。 入，价值观已然多元化，于现代化社会转型情形 虽然民间和司法判决对祭祀权有着不同的 下，是否有必要再翻旧曲，重提祭祀权并对其进 行法权再造?祭祀权之功能应如何定位? 表述，或称祭奠权，或称吊唁权，但就其法权 逻辑均应归属于祭祀权为宜。就其社会心理效 一、历史遗存与现实映射 应考察，河南省大面积的平坟运动寻|致祖坟元 处寻觅、安徽安庆强力推行火葬导致数位老人自 在中国大陆，祭祀权虽然沉寂，但在历史的 ， 『 43 生效的台湾地区新刑法不仅完整继承《大清刑 杀，都挑战着国民敏锐的神经和心理承受底线。