立法程序正义视角下的国际法渊源.pdfVIP

立法程序正义视角下的国际法渊源 口姚邦文 (厦门大学法学院福建厦门 361005 ) 摘 要:各阂罔际法学者对阂际法渊源的J.%解莫衷一是，而界定阂际法渊源又对司法适用具有实际意义。本文试图在因际法的产生过程中探求某 一类阂际法渊源存在的正当性， !lp任何因际法(渊源)必然是通过立法正当程序产生的。 关键词z 立法程序iE.义;因际法渊源;参与性;对等性 一、引言 子分配。对于社会中的个人来说，立法利益实际上就是使自己关于社会 由于各国国际法学者对国际法渊源的定义莫衷…是，因此本文将所 利益的分配方案能够成为整个社会的关于社会利益分配的方案，以最终 讨论的国际法渊源界定为国际法的农现形式。综合各国国际法学者的 满足自己的利益要求。实践巾，美国《宪法》第 5 修正案巾所体现的正当 现论，国际法的渊源主姿包指条约、网际习惯、…般法律原则、司法判例 程序E1捅了实体性的正当程序和程序性的正当稳序两种情形，其中 及各国权威最高立公法学家学说、公允及善良鼠则和周际组织决议。 前者是对联邦和各州立法权的一种宪法限制，t;要求将何一项设计剥夺 本文拟从立法程序.îE义视角出发，对这些传统阔际法理论中的国际法渊 公民生命、自由或者财产的法律不能是不合理的、任意的或者反复无常 源进行向 a 一评述，并试图在因际法的产生过程小探求某一类国际法渊源 的，而应符合公平、正义、理性等基本理念:而后者则涉及法律实施的方 存在的正?当性，即任何国际法(渊源)必然是通过立法正当程序产线的。 法和过程，它要求用以解决利益争端的法律程序必须是公正、合理的。 工、国际法渊源的立法程序iE义标准 这黑的实体性的应当程序即是指立法程序正义。 简单地说，立法程序正义即tE立法过程中的程序正义。程序.îE义首 根据箩尔斯公平正义论的前挠，即无知之幕的假设或者说正义环 先是…种分配.îE义，在立法中，分配正义所要实现的是对立法利益的公 境在立法过稳中，个人之间是辛苦不到自己相较子其他人的优势所役的， …_.φμ..咱阳..φ..叫树..噜侧..啕侧侧..。恻..φ……..φ ...φ..咱恫..咖…申..嗡同呻.咱呻_.φ..φ…晴例如...φ..咱呻 睛恻…..φ…呻.咱呻树如…嗣._.申..咱-.咱恻…..叫如…_.φ· 拉兹认为法治本身是一种消极价值，其作为…种消极价值是从两个 最佳选择。 意义上讲的2 除非避免邪恶，否则法治不能带来替果:这种可以被避免的 在形式法治理论看来，不同的理想或目标由不阔的理论来考量成诠 邪恶仅是法律本身滋生的。~然，拉兹最不放心的还足法律·法律不可 释，法治理论决不能笼而统之:不同的问题有不同的解决方法和途径，法 避免地滋生了专制的危险性。法治则是将法律这种与生俱来的危险1攻 治决不能包治百病;法治只应当去做能做之事，法治理论只能要求法治 降至ti 矮小。 [11]法治可能服务于好的目的，也有可能服务于坏的目的。