论中国民间对日索赔的演变与前景.pdfVIP

〈学术界}( ~刊) 总第 206 期，2015.7 ACADEMICS No.7 Ju l. 2015 论中国民间对日索赔的演变与前景 。杨永红 (西南政法大学 国际法学院，重庆 401120) 〔摘 要〕二战后，国家不再是战争赔偿的唯一主体，受害者个人成为战争赔偿的重 要对象。故日本在战后不仅有责任对中国在二战中的损失进行赔偿，而且也必须对中 国平民在战争中因日本违反国际人道法的行为所导致的损失进行赔偿。由于日本未能 对二战罪行进行彻底反省，因此一直借口中国政府放弃战争索赔权拒绝向中国受害者 进行赔偿，导致中国民间对日索赔在日亦屡讼屡败，中国的受害者不得已转向本国法院 寻求最后的救济，但国家豁免规则成为中国法院进行管辖的一个主要法律障碍。新近 意大利宪法法院坚定支持强行法豁免例外与属地侵权豁免例外为民间索赔指出了一条 新路，中国可效仿意大利法院利用国际习惯的造法特点参与创设新的国家豁免例外规 则，确立中国法院对中国民间对日索赔案的管辖权。这样不仅让前景黯淡的中国民间 对日索赔走出困境，而且也可借此提升中国对国际法的影响力，灵能让大屠杀、元区别 轰炸、细菌战1Æ..强掳劳工与慰安妇等暴行昭然于天下，成为挫败日本右翼挑战战后秩序 的强有力武器。同时中国政府与民间一起共同努力督促日本全面反省其战争责任，或 可最终通过德国模式解决中国民间对日索赔争端。如若不然，借鉴韩国模式亦可部分 解决中国民间对日索赔争端。 〔关键词〕国家管辖豁免;强行法;属地侵权例外;国际习惯;赔偿 20 年前开启的中国民间对日索赔旨在为日本在侵华战争中的大屠杀、无 区别轰炸、细菌战、毒气战、强掳劳工、强征慰安妇等暴行的受害者寻求正义， 也意在向日本社会传达日本发动和实施侵略战争的真实历史，促使日本反省战 争责任。在日本右翼翻案之声一直喧嚣不绝、日本军国主义从未退出历史舞台 作者简介:杨永红，西南政法大学国际、法学院副教授、硕士研究生导师，研究方向:国际法、欧盟法。 - 47 一 学术界2015.7. 学术探索 的背景之下，推动中国民间对日索赔活动显得尤为迫切。 一、中国民间对日索赔的兴起与演变 艰苦卓绝的抗日战争在持续了 8 年后取得了最后的胜利，中国的受害者在 经历了 20 年的对日索赔在纪念抗战胜利70 年后的今天却仍然难尝胜果。虽然 战争赔偿应在签署和平条约时候解决，但是由于二战后错综复杂的政治局面，对 日和平条约的签署亦是迂回曲折，导致口本对中国受害者的赔偿成为历史遗留 问题一直未能解决，中国受害者的战争创伤至今仍难以弥补。 二战结束后，东西方冷战局势渐渐明朗，由于国民党政权的失败，美国亚洲 政策的重心从原来的扶植中国对抗社会主义阵营、惩罚日本转向扶植与振兴日 本。 [1) 在美国的主导下，1951 年以美国为代表的部分战胜国与日本签署了《与日 本的和平条约~[2) (又称《旧金山和约训，该条约的第 14 条 b 项明确这些战胜国 不仅放弃了政府对日本的战争赔偿要求，而且也放弃了个人的索赔权。但中国 未被邀参加旧金山和谈，也未签署《旧金山和约 ，当然不是该条约的缔约方，因 此，放弃索赔条款对中国并无任何约束力。 1972 年 9 月，中日两国在北京签署 了《中日联合声明~，声明称日方痛感战争给中国人民造成重大损害的责任，表 示深刻反省，中国政府为了中日两国人民的友好宣布放弃对日本国的战争赔 偿要求。川中国政府放弃战争赔偿请求权是否也包括了中国国民个人的战争 赔偿请求权，声明并未如《旧金山和约》一样予以明示。 上个世纪8