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论商事权力 童列春铃 摘要:商事权力存在于商事组织之中并协调其内部秩序、主导其外部运行，它以相关 当事人的利益与意志为基础，通过合约与制度进行安排。商事权力制度的要素包括权 力人、职权、职责、支配对象、权力位序、权力行使的程序和手段。其规则是在我 的职责范围内服从你的职权意志。商事权力通过相关制度建立权威，并受到利益、 权限、程序、权利和外部制度制约3 职权赋予权力自由，职责赋予权力约束，职级关 系安排权力位序，社团罚则赋予权力执行力;个人通过入职取得商事权力，通过履职 行使商事权力，通过去职丧失商事权力。 关键词:商主体商事权力 私权力权力 私权的基本内容包含三个部分:权利、法益和权力，由于流行观点将权力归结为公法范 畴，将权利归结为私法范畴，导致权力概念在私法理论之中无处存身。对于私法关系和私法文 本中大量存在的权力制度，学者一般采取视而不见或者睁眼说瞎话的方式进行敷衍。传统私法 理论中存在的偏见导致权力制度难容于私法制度逻辑，私权理论不能解释、权利规则不能涵 摄，商事权力制度规则自在自为地处于商法关系之中。我们通过对商主体内部运作和外部行为 方式的分析发现:在商事组织内部，商事权力规则一直存在并发挥作用，运用商事权力维持内 部秩序、主导对外交易，籍此形成了一套自治的权力制度规则，并为商事法律明文规定。所谓 商事权力是指由商法确认的依据商事职位所享有的能够将商事主体意志推行到所辖范围的事务 和职员行为之上的资格。商事关系中涉及权力制度的领域有三个。其一是商事组织内部权力。 商主体运用权力协调商事组织关系和运行关系，此种权力性质为纯粹的私权力，是狭义上的商 事权力。其二是商会中所拥有的权力。商会运用这种权力进行行业协调，并衍生出仲裁机构准 司法性质的仲裁权，此种权力性质为社会权力，属于广义的商事权力。另外，在国家、政府进 行社会管理活动中运用权力调整商事关系，这些权力的性质是公权力，属于商事相关权力。本 文在狭义上使用商事权力概念，以商事组织的典型形态公司为例进行论述;旨在描述商主体之 祷作者简介:童列春，浙江工商大学法学院教授。 基金项目:本文为国家社科基金课题身份权制度研究 OlBFX027) 和教育部人文社会科学规划课题商法基 础理论体系研究 (09X] A820006) 阶段性研究成果。 • 73 • 2014 年第 5 期 甘肃政法学院学报 中存在的权力制度，就所发现的权力现象进行理论解释并为商事权力正名。 一、商事组织中的权力设置 在商事组织内部关系中所存在的权力制度既非传统观点中的公法手段，也非传统观点中的 权利变形，它是发挥私法功能的私法制度规则，其性质为私权力。 1.商事组织中存在权力制度。自罗马法以来的公私法划分至今仍然具有重要意义，但是， 严格地将权力与公法相对应、将权利与私法相对应的做法需要深入分析。私法调整市民社 会生活关系，权利无疑是私法调整社会关系的基本手段，私法旨在确认和保障权利，所以 一般性地称私法是权利法，但是，在权利之外，私法还需要借助其它调整手段以实现 其功能，权力就是其借助的重要手段。公法调整政治生活关系，权力是公法调整政治生 活关系的基本手段，公法旨在规范权力，一方面确认公权力的权威性以保障其运行， 另一方面设置约束，以防止公权力的滥用，在这个意义上可以说公法是权力法;但是， 权力并非公法独有的手段，社会法、私法之中也存在权力制度。传统观念僵化地理解私权 与公权界限划分，将权利简单地等同于私法关系，将权力简单地等同于公法关系，忽略了权利 和权力只是具有各自特性的制度工具，其制度功能既可以满足私法关系也可以满足公法关系调 整需要，私法或公法依据制度设计需要选择相应的权利或权力手段，以实现其制度功能。其 实，权力制度规则的功能优势在于规范不对等关系，采用命令-一一服从模式，与调整平等 关系的权利制度规则所采用的平等协商模式性质相异，这些特性既是使其不容于传统私法 理论之处，也恰恰是其在商事关系之中发挥特定功能的依托。市民社