中国古代判例制度的演变研究.pdfVIP

法学之窗 2011年05月 中国古代判例制度的演变研究 文/陈欢 摘 要：中国古代重视判例的整理与汇编，判例制度经过萌芽、发展与最终律例合编的消亡阶段，形成了中国古代判例 制度的自有特色。 关键词：判例制度；制定法；成文法 中图分类号：D911.02 文献标识码：A 文章编号：1006-4117（2011）05-0019-01 传统法中的判例，是指经过特殊程序认定，具有普遍约 至出现了以例破律的现象。南宋时期，编例作用超过律法， 束力的司法判决。按照成文法和判例法的关系变化，从判例 成为最重要的法律根据。宋代例的滥用造成了很多弊端，以 法制度的发展历史来看，汉代以前为简单援引的第一阶段， 至有的官吏“法令虽具，然吏一切以例从事，法当然而无 由魏晋至隋唐时期为第二阶段，是判例被排斥时期。其后至 例，则事皆泥而不行”。至南宋反对用例破条的呼声十分强 明清时期，则是第三阶段，判例法在与成文法的相互变化发 烈。也就是在这时，开始出现引例入法的方式解决例和法的 展中逐渐衰落以至消亡。 冲突之思想，从此开始，一直到明清，判例走上了被成文法 一、中国古代判例制度演变的基本轨迹 吸纳而最后消亡的道路。 （一）战国至秦汉时期：萌芽阶段 在律例关系上，明清经历了几乎完全相同的过程，即律 由战国至秦汉，为第一时期，可以称之为放任时期。此 例各行到律例合编。律例一体化可以说是中国古代法律发展 一时期，成文法处于发展过程中，律典还不成熟。春秋战国 的最高形态。但是至此，判例也不再有存在的理由。所以， 以前的判例的存在状况，由于史料缺乏，无从考证。秦汉时 从成文法的角度看，吸收判例的过程就是改造消灭判例的过 期诸律是以相对独立的形式存在的。律还没有形成完整的 程。 结构紧密的整体。而且律、令之间也缺乏清楚界限，所谓 二、中国古代判例的命运：在吸纳中异化与消亡 “前主所是著律，后主所是疏为令”律和令的功能方面没有 成文法对判例的吸纳是一个长期的过程。这个吸纳的过 什么区别，意味着律还不具备内在质的规定性，所以对判例 程是通过编例及其方式的不断改进而实现的。例册的编辑过 这样的东西采取的也是放任的态度，结果是律令繁多，判例 程即对以往司法判例个案进行重新修订的过程。如，汉代的 滋彰。“律令凡三百五十九章，大辟四百九条，千八百十二 决事比曾汇编成册。但与汉代数以万计的死罪决事比相比， 事，死罪决事比万三千四百七十二事。”这一方面是由于在 这些文献的卷数条数实在太少。唐高宗时期，明文废除的 成文法还不够健全的时候，判例可以补充成文法的不足。 “法例”也是编例的尝试。可惜唐代的《法例》没有汉代的 （二）魏晋至隋唐时期：排斥阶段 决事比的幸运，被扼杀了。宋代情况有所改变，断例作为案 魏晋至隋唐时期，为第二时期，是判例被排斥的时期。 例的合集，最早出现在北宋仁宗期间。但是，南宋时期，不 在这一阶段，成文法已经发展成熟。其表现是：魏晋时期， 仅例的编纂和例册的修订逐渐成为官方的行为，而且开始和 从诸律分立到诸律合体的发展，律不仅成为完整的结构紧密 律典结合，所以，无论在思想上还是实践上都可说是一个良 的法典，而且成为整个法律体系的主体。魏律十八篇，晋律 好的开端。明清时期，法制的一个重大发展是将判例改造成 二十篇，诸律尽包括其中，律以外不再有律。另外“令以存 为条例，将其成功的纳入法律体系之中，消除了和原来成文 事制，律以定罪名“，律和