中国政法大学--商法学课堂课件---公司章程.pptVIP

* * * * 公司章程 公司章程的基本概念 概念：由设立公司的股东制定并对公司、 股东、公司经营管理人员具有约束力的调 整公司内部的组织关系和经营行为的自治 规则。公司章程是公司组织和活动的基本 准则，是公司的宪章。 章程的性质 关于公司章程的性质有两种说法： 1自治法说：公司章程是公司根据国家赋予的“公司自治立法权”而制定的关于公司组织和行为的自治法规。-我国通说 2契约说：发起人就设立公司的权利义务达成一致的意思表示。 章程的意义 （一）公司章程是公司设立的最基本条件和最重要的法律文件。 各国公司立法均要求设立公司必须订立公司章程，公司的设立程序以订立章程开始，以设立登记结束。没有章程，公司就不能获准成立。 （二）公司章程是确定公司权利、义务关系的基本法律文件。 公司章程一经有关部门批准即对外产生法律效力。 （三）公司章程是公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本法律依据。 公司章程规定了公司组织和活动的原则及细则，它是公司内外活动的基本准则。它规定的股东的权利义务和确立的内部管理体制，是公司对内进行管理的依据。同时，公司章程也是公司向第三者表明信用和相对人了解公司组织和财产状况的重要法律文件。公司章程向外公开申明的公司宗旨、营业范围、资本数额以及责任形式等内容，为投资者、债权人和第三人与该公司进行经济交往提供了条件和资信依据,便于相对人了解公司的组织和财产状况,便于公司与第三人间的经济交往。 章程的特征 （一）法定性：制定（11）、内容（登记管理23条）、效力（11）、修改权限和程序，章程须经登记（设立、变更）。 章程内容体现的自治 （二）自治性 1 授权章程记载任意事项，优先于公司法的任意规范适用：是否记载，取决于当事人的意愿，一经记载，与必要记载事项具有同样的效力 例如：《公司法》43条“公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是公司章程另有规定的除外” 35条“……全体股东约定不按出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认购出资的除外” 指公司事物由公司作为独立主体依其意思表示自主决定，国家一般不加干涉。由于公司承认股东对于公司的控制能力，因此公司的意识实际上就是股东的意思，公司自治本质上表现为股东自治。 如：典型条文35条、43条 2 授权章程在法律授权性规定的框架下记载相对必要事项：这些事项一旦载入章程，就发生效力，不载入，确定的不发生效力，载入与否，不影响章程的效力，但确实会影响公司的正常运作 例如：《公司法》13条“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长，执行董事或经理担任……”44条股东的议事方式和表决程序出该法有规定的外，由公司章程规定以此对公司法进行细化和补充 2 内容上： 上市公司章程指引(2006年修订) ??? ??? ……《章程指引》规定的是上市公司章程的基本内容，在不违反法律、法规的前提下，上市公司可以根据具体情况，在其章程中增加《章程指引》包含内容以外的、适合本公司实际需要的其他内容，也可以对《章程指引》规定的内容做文字和顺序的调整或变动。上市公司根据需要，增加或修改《章程指引》规定的必备内容的，应当在董事会公告章程修改议案时进行特别提示。……??? 二○○六年三月十六日?????????  公司自治的限制 公司法作为商法具有公法与私法范围的融合的特点，而且公司章程除了具有自治性也兼具有法定性的特点：其除了表现在绝对必要记载事项的不可或缺外，我认为还表现在： 某些公司法规定的事项不能通过章程排除： 例如：根据《公司法》167条规定，公司的税后利润必须在弥补公司亏损后，按照10 %的比例提取法定公积金，此项即不能为公司章程所排除。这便是为了维护债权人的利益而为公司发所做出的强制性规定 章程改版 “章程”：旧法-54处，新法80处； “必须”：旧法-47处，新法28处； “可以”：旧法-60处，新法87处； “应当”：旧法-135处，新法178处。 （三）公开性 体现为章程须经登记； 股东有权查阅公司章程，公司应当将章程置备于本公司（34、97、98）； 公司章程是公司公开发行股票或者公司债券时必须披露的文件之一。 章程的修改 有下列情形之一的，