母子小企业互借资质不可行.doc

母子公司互借资质不可行 郭俊杰 中国财经报 2010-04-21 10:18:27 在政府采购活动中，为保证采购质量，一般要求参与采购活动的供应商具备项目所需的资质。部分供应商虽然在技术、规模等方面满足项目要求，但没有取得相关资质证书，特别是母子公司之间，时常出现相互借用资质的情况。对于借用资质的有效性，评审专家、采购代理机构和采购人经常意见不统一。那么，母子公司相互借用资质是否有效呢？ 母子公司法律上相互独立 根据《公司法》规定，公司是企业法人，主要形式包括有限责任公司和股份有限公司，有独立的法人财产，享有法人财产权，以其全部财产对公司的债务承担责任。 母公司是指拥有其他公司一定数额的股份或根据协议能够控制、支配其他公司的人事、财务、业务等事项的公司。母公司最基本的特征不在于是否持有子公司的股份，而在于是否参与子公司的业务经营。子公司是指一定数额的股份被另一公司控制或依照协议被另一公司实际控制、支配的公司。子公司具有独立法人资格，拥有自己的财产、公司名称、章程和董事会，对外独立开展业务和承担责任。 子公司虽然在涉及公司利益的重大决策或重大人事安排时，仍要由母公司决定。但是由于子公司也具有独立的法人资格和民事责任承担能力，从法律意义上来说与母公司是相互独立的，这一点与分公司是有显著区别的。《公司法》第14条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。由此可见，分公司是总公司下属的直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构。分公司虽然有公司字样，但是由于它不具有企业法人资格，不具有独立的法律地位，不独立承担民事责任，并非真正意义上的公司。 法律禁止互借资质 资质是一个企业技术等级、规模层次、发展潜力、信誉等级等方面的综合体现。除大家常见的建筑行业资质，资质还包括印刷、物业、咨询、会计等。资质管理目前实行按行业分类别进行部门管理，以建筑业为例，建设主管部门负责全国建筑业企业资质的统一监督管理，铁路、交通、水利、信息产业、民航等有关部门配合国务院建设主管部门实施相关资质类别建筑业企业资质的管理工作。 对于工程采购，《建筑法》第26条规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。国家发改委等7部委2003年30号令《工程建设项目施工招标投标办法》第48条规定，投标人不得以他人名义投标。以他人名义投标，指投标人挂靠其他施工单位，或从其他单位通过转让或租借的方式获取资格资质证书。因此，在工程采购中，母子公司相互借用资质是不予认可的。 对于信息类系统集成服务采购，原信息产业部发布的《计算机信息系统集成资质管理办法》、国家保密局发布的《涉及国家秘密的计算机信息系统集成资质管理办法》（国保发[2005]5号）都禁止相互借用资质。 《政府采购法》和《招标投标法》对政府采购合格供应商资格有明确的要求。虽然母子公司都是具有独立承担民事责任能力的法人，但是财政部第18号部长令第29条规定，投标人是响应招标并且符合招标文件规定资格条件和参加投标竞争的法人、其他组织或者自然人，并没有认可母子公司相互借用资质的情况。根据《招标投标法》第26条、33条、54条规定，也是明确禁止公司间互借资质的，但不区分母子公司。 建议母子公司联合投标 综合以上分析，虽然母子公司具有天然的紧密关系，但是母子公司是相互独立的民事行为能力的企业法人，二者资质证书是不能相互借用的。如果母公司或子公司单独不满足政府采购活动的资质要求，可考虑组成联合体，签订联合体协议，明确约定联合体各方承担的工作和相应的责任，以一个投标人的身份共同参与采购活动，并对所参与采购项目相互承担连带责任。（作者单位：中央国家机关政府采购中心）