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论独立董事与我国公司治理结构 　　[摘要]独立董事是英美法国家在一元制公司治理模式和高度分散股权结构下的一项制度选择。目前我国引入独立董事制度已进入全面实施阶段，但独立董事制度与我国现有的公司治理结构存在冲突。因此在引入这一制度时，要顾及我国公司治理结构的现状，协调好独立董事与公司监事会的冲突，合理地构建我国的独立董事制度。转贴于论文联盟 的价值转贴于论文联盟 求股东利益最大化和利益相关者利益最大化的冲突，这主要是因为我国《公司法》上公司治理的理念和最终目标的模糊不清。要消除独立董事与监事会价值取向上的冲突，必须恰当定位公司治理的理念，并以之作为独立董事和监事会制度的共同价值取向。目前世界上两种典型的公司治理理念，一种是英美法国家的股东利益最大化取向，另一种是大陆法国家的社会相关者利益最大化取向。不过，近年来，随着人的经济价值的提高、劳动与物质资本的“经济地位”的变迁、经济民主思潮的兴起以及各国在公司法的变革中的相互取长补短，公司法人治理在总体上呈现出劳动与资本共同治理的趋势，各国公司治理理念日益趋同，都开始把股东利益最大化与利益相关者利益最大化的统一作为其公司治理理念。笔者认为，我国应顺应世界公司治理趋同的潮流，借引入独立董事制度的契机修订《公司法》，确立劳动与资本共同治理的公司治理模式，把股东和利益相关者利益最大化的统一作为公司治理的基本理念。并在这一前提下，将作为完善上市公司治理具体制度的独立董事和监事会制度的价值取向定位于股东利益最大化和利益相关者利益最大化的统一，以消除它们的冲突。转贴于论文联盟 对独立董事的界定是：独立于管理层，并在作为审计委员会成员时不受可能会影响其独立判断的关系干扰；任何公司公司或其分支机构的高级职员或雇员均不能担任独立董事。[8]（第107页）美国法学所在1994年颁布的《公司治理原则》中提出：独立董事的独立性体现为他与其他董事成员和公司之间不存在以下重要关系：在过去三年内曾受雇于该公司；是公司业务主管人员的直系亲属；直接或间接地与公司之间发生过金额超过2万美元的交易；受雇于为公司提供服务的律师事务所或投资银行。[11]英国Cadbury报告虽未对独立性作严格定义，但其解释到：独立性意味着除董事劳务费和股份外，独立董事应独立于管理层，应与任何的业务或关系无关，而这种业务或关系会实质性地影响到它们的独立判断。香港创业板在《上市规则》第五章规定，评估非执行董事的独立性必须考虑以下事项：持有占发行人股本总额不超过1％的股份权益，而且不得通过馈赠等形式取得；不论过去或现在，在公司或附属公司的业务中不拥有任何财务：或其他权益，但1％以内的股权和作为董事或专业顾问应收取的收益除外；不论过去或现在，与发行人的关联人士没有任何联系，但出任其专业顾问除外；在集团内不担任任何管理职责。[11]而我国《指导意见》则规定，独立性是指不是在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系；不是直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；不是直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；不是最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；不是为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；不是公司章程规定的和中国证监会认定的其他人员。转贴于论文联盟 ）。转贴于论文联盟 1