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关于我国公司法的基本评价和修改建议 内容 摘要：若欲实现 现代 公司运行的安全和高效，必须有赖于立法者制定出品质优良的公司法。但是，什么样的公司法才算是品质优良的公司法，各国学者及立法者会有不同认识，一国立法者、学者及实践者也会有不尽相同的看法。起草出一部品质优良的公司法不仅取决于该国 经济 、 社会 、 政治 、文化的 发展 状况，也受制于该国法学及公司法 理论 的 研究 水准，还受制约于国民对既往公司法实施的正确评价及认知。我国公司法自实施至今已近10年，其推进 企业 制度改革的积极作用自不待言。面对今天的经济生活，公司法观念上的陈旧、技术上的落后、手段上的非市场化等缺点已日益明显，并已严重制约了我国企业制度改革，必须作出重大修改。在修改公司法过程中，除要关注公司法规则在制度和技术层面出现的 问题 ，还要关心公司法上的公司模型、公司法规范的任意性及私法性等宏观问题，更要为未来的适时修改保留合理空间。 关键词：公司法、评价、修改、建议 1993年《公司法》在启动我国企业制度改革过程中，曾经发挥了巨大作用。《公司法》是适应我国经济转型时期特殊需求而制定的重要企业 法律 ，与以往企业立法相比，它显然更具先进性和权威性。但随着我国经济体制改革的深入进行，随着市场化程度的逐渐提高，《公司法》在立法观念、立法体系、立法技术等方面原本存在的问题日益明显，原有法律条款已难以适应现实需求。我认为，《公司法》作为过渡性法律，其作用已得到充分发挥， 历史 任务已经完成。我国立法机关应当根据建立现代企业制度的要求，根据10年来企业制度改革和公司法理论研究成果，着力进行《公司法》重大修改。 一、对《公司法》的基本评价 在如何修改《公司法》问题上，我国学术界对“一人公司”、“公司设立前交易”、“股东出资义务”、“公司资本制度”、“公司人格否认”、“公司治理机制”、“中小股东保护”、“公司解散制度”等诸多具体问题，已提出了许多中肯和富有建设性的学术意见。但我认为， 目前 学术探讨过多关注于《公司法》条款的细节化、微观化 分析 ，相对忽视对《公司法》宏观性问题的法律分析。在修改《公司法》过程中，我国立法机关应当高度重视对《公司法》的宏观评价，过度关注《公司法》条款的微观分析，必将偏离正确的修改思路，极易造成制度之间、法条之间、制度与法条之间新的矛盾与冲突，难以满足深化企业制度的要求，难以满足投资者的需求。法律修订必须首先厘清现行《公司法》在立法观念、体系和技术方面存在的问题，以确定正确的法律修订思路。1.重视为国有企业服务，未能公平地对待所有公司企业。《公司法》对国有企业情有独钟，赋予国有企业许多优惠和特权。根据《公司法》第152条第3项规定，原国有企业依法改建设立股份公司，或者国有大中型企业发起设立股份公司的，《公司法》豁免适用开业及连续盈利满3年的要求。《公司法》第159条规定，国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上国有投资主体投资设立的有限公司，为筹集生产经营资金，可以依法发行公司债券。《公司法》还专门规定了有别于普通有限公司的国有独资公司制度，并对其公司治理制度作出特别规定。在这些公司法制度及规则背后，隐藏立法者这样的基本理念，即企业所有制性质不同，其法律地位和待遇也存在某种实际差别。换句话说，《公司法》包含着对非国有经济的歧视性待遇条款，未能公平地对待所有企业。平等是现代民商法的基本理念。在民商法上，平等原则意味着法律应当确认和维护各种民商事主体的平等法律地位；至少在公司法上，平等原则应意味着应当平等地鼓励不同所有制成分的投资，保护不同投资者的投资权益。我们无意否认国有企业在 中国 经济生活中曾经发挥过巨大作用，也不否认国有企业将继续发挥重要作用，但这并不意味着可以歧视或损害非国有经济，或者牺牲以非国有经济的未来利益为代价。随着经济体制改革的深入进行，国有经济逐渐退出竞争性行业，非国有经济、民间投资和外商投资将成为我国下一轮经济发展的重要动力。在此情况下，鼓励各种经济成分积极参加国家经济建设，并提供公平的法律保护机制，就显得至关重要。”资本是最脆弱的”是资本市场上的一句名言，如果过分强调保护国有企业，必然产生对非国有经济的轻视，它会造就出新的不公平竞争，阻碍民间投资发展。我认为，修改《公司法》须自始至终地贯彻鼓励投资的思想，并采取各种必要的投资保护措施。2.重视政府权力，轻视市场规则对投资行为的约束。重视政府权力和国家干预是任何一个经济转型社会所具有的特点。在我国，为了实现计划经济向市场经济的稳定转型和过渡，长期计划经济体制下形成的政府管制只能有步骤地逐渐退出原有领域，不可能采取“一步到位”的激烈过渡方式。市场化程度越高，国家直接的干预和管制也就越少，必要的干预和管制手段也将会更趋于市场化。《公司法》恰于我国