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民法典制定中的几个重大问题 摘要： 目前 所进行的新 中国 成立后的第四次民法典立法意义重大。在制定民法典的过程中，要合理解决立法的依据 问题 ，其中最为重要的是国情的调查 研究 和 法律 规范移植的 理论 研究；要合理解决民法典立法的指导思想问题，用立法扩大私权的空间；要合理解决法典内部的逻辑和谐问题，在创新理论的指导下，创新体系和创新制度。 当前，我国正在制定民法典，全国人大常委会已就全国人大法制工作委员会提交的民法草案进行了一次讨论。新中国成立后，这算是第四次民法典起草工作。1954-57年、1962-64年、1979-82年所进行的三次民法典起草工作，均因条件不成熟而中途停止。我们希望这次民法典的起草工作能有一个良好的结果，诞生一部21世纪适应中国国情、符合世界潮流的新型民法典。 民法典被誉为人民自由的圣经，它的制定对于我们这样一个长期浸染于官僚体制、忽视民法作用、甚至不知民法为何物的 社会 来说，其现实意义和 历史 意义至为重要。民法作为我国社会主义 现代 法治的支点，关系着我们国家、民族和人民的”千秋伟业”。改革开放的强大动力推动着中国的历史车轮向着社会主义现代化飞速前进，我们的国家正处在五千年历史 发展 的转折点，正处在新中国成立后数十年历史发展的转折点。盛世的到来为大势所趋，人心所向。盛世呼唤盛典，盛典成就盛世。为使我国民法典成为一部伟大的法典，使其立基于人民的共识而获得旺盛和持久的生命力，成为活在人民心中的法典，在制定我国民法典的过程中，以下几个重大问题应予以合理解决。 第一，民法典制定过程中的广泛参与问题 民法典的 内容 几乎涉及社会生活的所有方面，它对百姓的社会生活产生的 影响 将是无所不在的。确保受到影响的人们对所要规范的事项拥有发言权，是民主 政治 和民主立法的起码要求。正是考虑到民法典对社会生活的巨大影响，在民法典制定的过程中尤有必要强调人民的广泛参与。 所谓人民的广泛参与所要解决的问题就本质来讲就是立法工作要挖掘人民大众对于社会生活秩序的所思所想，从激活人民沉睡已久的权利意识出发，提高人民参与民法典制定的能力。为此，应当妥善处理好以下几个方面的关系：1.处理好学者的学理知识、司法部门的实践经验和人民群众的认知之间的关系；2.处理好借鉴和接轨的关系。 如何处理好学者的学理知识、司法部门的实践经验和人民群众的认知之间的关系，关键在于立法工作应通过广泛地、深入细致地、系统 科学 地调查研究，在各阶层认真对话的基础上形成自己立法的根据。有的学者认为，中国以前没有市场 经济 的传统经验，也没有形成什么好的习惯，所谓调查中国习惯云云，对民法典的制定没有什么大的帮助。我的意见是，我们的调查内容决不仅仅是什么习惯，而更重要的是调查人民的心声及其内涵的 规律 ，获得制定法的合理性。例如 农村 承包经营权，以前定三年不变，群众接受了，后定五年不变，群众也接受了，最近定30年不变，更受群众的欢迎。那么究竟农民大众从内心深处怎么想？这种想法有什么合理性？根据何在？我们立法有什么更有力的说明理由和事实予以支持？例如广大农民群众提出承包经营权最好一百年不变，而且这种要求是合理的，但要经最高领导当局做出政治决定，然后才能写进民法典，我们的立法者当然有义务就此所作的调查研究及立法建议向最领导当局做出科学的报告，求得理解与支持。又如对私有财产的保护，不论一般的公民还是私营 企业 主，他们的状况如何，他们期望怎样保护；再如不动产交易登记，我们的登记机关设置的情况，登记的费用及效率情况以及其他问题对不动产登记制度有何影响，结合中国国情究竟采不动产登记生效要件还是采对抗要件主义，应做出符合实际的科学的解释。再如时效制度，《民法通则》规定一般诉讼时效为二年，使很多善良的债权人丧失了很多利益，从《民法通则》实施到现在，仅根据我国银行系统的不完全统计，其损失达七千亿元之多。破产逃债的情况也很严重。又如我国的集体经济，情况极为复杂，城市与农村的集体经济不同，城市集体经济又分为各种情况，这些情况处于十分不明确的状态。我们所说的调查，就是真正了解我国改革中的现实情况及其发展趋势，正确规范，因势利导，开拓创新。现在提交人大常委会讨论的民法典草案，对很多问题规定的十分原则、抽象。我想主要是对实际情况吃不准，不敢轻易下笔。如此笼统的规定，只可以说是个立法大纲，实际操作难度之大可想而知，其后果不堪设想。目前民法典起草论证工作应当说尚处于前期阶段，主要限于一部分民法学者的范围内进行，随着立法进程的逐步深入，民法典的起草论证工作应与深入的社会调查相结合在更大的范围内进行。我认为，民法典的制定如果没有人民的广泛参与，这样的民法典很难称之为”民法”。 转贴于论文联盟 我这里所说的人民的广泛参与只是 科学 调查国情的代名词。