烧埋银与中国古代生中命权侵害赔偿制度.doc

烧埋银与中国古代生命权侵害赔偿制度 一、引言 唐宋律对于杀人犯罪仅有刑罚的规定，而无民事赔偿责任的 内容 。[1] 对伤害案件，有保辜制度，但仅作为科罪量刑的准则，而不是对民事责任的规定。直到元代，才第一次在 法律 中作出了杀死人命应兼负民事责任的规定，也就是我们这里要 研究 的烧埋银。[2] 烧埋银（又称烧埋钱，明、清称埋葬银）的具体内容是：不法致人死亡的，行凶者在接受刑罚之外，还须赔给死者家属一定数额的丧葬费。也就是说，杀人者在负刑事责任之外，还须负民事赔偿责任。[3] 这是此前的 中国 法律里所没有的内容。 作为一项法律制度，烧埋银既是对犯罪分子的附加刑罚，更是对被害人及其家属的损害补偿。这是我们考察烧埋银的时候首先需要注意的地方，也是其研究的重要性所在。因为从烧埋银的名称看，很容易让人误以为仅仅是赔偿丧葬费。实际情况并非如此简单。 首先，征收烧埋银的充分必要条件是被害人的生命权遭到了侵害。其征收与否跟杀人是故意还是过失、刑罚是轻还是重，均没有关系。只要侵害了被害人的生命权，就征收烧埋银。反之，如果杀人未遂，或者并非对生命的非法剥夺，杀死的是”应捕杀恶逆之人”，[4] 则不征烧埋银。 其次，元朝的烧埋银脱胎自命价银，它的数量是比照命价银（也就是人命的价格）的标准来确定的。反映在数量上，元朝起初规定”烧埋银五十两”，就颇为沉重。这甚至造成了实施上的困难。明朝定为十两，虽然远少于元朝的五十两。但根据当时的物价，十两的数额，安葬死者足够敷用。[5] 据《明实录》记载，当时阵亡官军，明朝政府人给埋葬银不过二两。[6] 国子监生病故，顺天府给银也仅三两。[7]这些都说明：赔偿烧埋银的用意绝非限于支付烧埋费用，而是有很重的人命赔偿和安慰苦主的因素。当然，也含有对杀人者加重惩罚的意思。但前者应该是主要用意所在。[8] 因此，在烧埋银制度下，苦主不必以放弃复仇或诉讼为交换条件，即可以得到适当的补偿，以弥补其因为亲人死亡或受伤而遭受的物质损失。这对苦主来说是很大的安慰。相比命价银、[9]私和银、[10] 还有赎罪银，[11] 其进步性是很明显的。即使与 现代 法律”侵害生命权之损害赔偿”的规定相比，烧埋银也不为逊色。[12] 事实上，烧埋银制度对近代以来的法制和 社会 仍旧有一定的 影响 。 所以，对烧埋银制度的研究，不仅便于我们把握元、明、清时期人命赔偿法制的特点，对我们考察整个中国古代人命赔偿法制的特点，以及当代有关法制的特点也有窥一斑而见全豹的作用。[13] 关于烧埋银的起源 问题 ，因为作者已经有专文发表，在此不再赘述。[14] 本文主要就烧埋银制度的演进（主要是在元、明、清三朝）、具体内容、实施情况、 历史 地位、局限性及其对近代法制和社会的影响做一简要论述，希望对这一制度之所以长久存在的历史原因有所揭示。 二、演变和内容 （一）元代 烧埋银创自元朝，明、清均承袭元制。对元朝烧埋银的研究不仅是烧埋银研究的重要内容，也是研究明、清烧埋银的基础。 元朝关于烧埋银的立法很多。《元史·刑法志》记载的相关律文达五十余条。而《元典章》卷四十三则专门收录了十来则征收烧埋银的案例。[15] 关于烧埋银制度创立的时间，《元典章》卷四三有明确记载：至元二年（1265年）二月，忽必烈下令：”凡杀人者虽偿命讫，仍征烧埋银五十两。若经赦原罪者，倍之。”《元史·刑法志》也有类似记载可为印证：”诸杀人者死，仍于家属征烧埋银五十两给被害人，无银者征钞一十锭，会赦免罪者倍之”。 但是关于其后的演变，没有更多的资料可为印证。下文以《元典章》和《元史·刑法志》的有关记载为基础，着重论述烧埋银制度的具体内容。[16] 一是征收范围，即对哪些杀人犯罪征收，二是征收程序，即怎样征收。 1、征收范围。按照忽必烈时期的规定，一切杀人犯罪均须赔偿烧埋银。但这个”一刀切”的规定必然是不妥的。虽然一直没有明令废止，但随着社会的 发展 和认识的深入，这一规定即得到了细化和修正。 （1）区分犯罪的具体情况，分别规定是否征收烧埋银。如”误杀”属于征烧埋银的犯罪，《元典章》列举了”牛驾车碾死人”、”车误碾死人”、”因公惊死人”、”急走车两碾死人”、”月黑走马撞死人”、”走马误撞死人”、”因斗误杀旁人”、”持刃误杀旁人”等八种情况。又如”杀死奸夫奸妇”，有征与不征两种情况，《元典章》分别列举如下：”旁人杀死奸夫”、”夫非奸所杀死奸人”、”夫打死强奸未成人”，杖一百七，不征烧埋银；”夫奸所杀死奸夫或奸妇”，无罪，但须征烧埋银。[17] 这无疑有利于准确定罪量刑。 （2）就不同身份的当事人杀人，分别做出征收规定。除个别情况外，无论贵贱，均征烧埋银。最上等的蒙古人”扎死汉人”笞五十七，”征烧埋银”；如果”因争及乘醉殴死汉人者，断罚出征，并全征烧埋银”。反之，”汉