竞争与发展：公司法中改革面临的主题.doc

竞争与发展：公司法改革面临的主题 [摘　要]公司法改革已成为一种世界潮流。在全球 经济 竞争体制下， 中国 公司法的改革应着眼于对全球经济竞争的适应性。其改革的主题是竞争与 发展 ，其着重点是降低公司运营成本，减少公司经营风险。其采用的理念应着眼于公司的私主体性质，注意较多采用任意性规范。 　　[关键词]竞争 发展 公司法改革 　　一、引言 　　公司法的发展有其自有的 规律 ，它与一个国家的经济体制、 社会 经济结构和经济水平是紧密联系的。但是，当代公司法的发展必须关注一个不容忽视的事实，即全球经济一体化的进程。中国已于2001年加入了世界贸易组织，以此为契机，中国经济融入全球经济一体化的进程大大加快了。在这种情况下，公司的竞争力不仅是投资者和经营者关心的 问题 ，也是公司法的立法者关心的问题。因此，公司法改革与全球竞争联系起来了。 　　这里，我们没有使用“公司法修改”、“公司法完善”，而是使用了“公司法改革”。为什么？这需要从深层次寻找原因。毫无疑问，“公司法改革”包括“公司法修改”和“公司法完善”。这里之所以提出“公司法改革”，当然应该赋予它新的涵义。 　　首先，我们在审视公司法时，应有一个改革的态度，即从关注一国范围的适应性转向关注对全球竞争的适应性。因为，公司法所规范的公司，特别是大公司，其存续、经营和发展都必须面向全球竞争，只不过有主动与被动之别而已。如果仍仅仅以国内的适应性为标准审视一国的公司法，其公司法就只能落后于形势。 　　其次，修改与完善公司法，必须有改革的精神。迄今为止，修改与完善公司法的模式主要有两种：一是修补式，即针对个别条文，修修补补；二是结构式，即考虑到整个公司法的不适应，进行大幅度修改。如何评价这两种不同模式？不可一概而论。换言之，这两种模式都有其适用的领域与情形。但是，亚洲 金融 危机和世界范围内虚假财务 会计 报告的冲击，使人们已感到现有公司 法律 制度的脆弱，不能只采用修补的方式而应采用改革的精神完善公司法。 　　再次，公司法改革重在制度改革。无疑，公司制度改革应具有全面性、结构性和深刻性。迄今的公司制度理念比较注意逻辑结构和应然性，对于实践偏离法律的考察也大多注意违法性的判断而忽视经济结构、经济条件对公司法的 影响 和对公司法实效性的考察。如今讨论公司法改革，应多强调一些实然性，多关注公司法制度结构与经济结构之间的互动，即注意经济结构对公司法改革提出的要求和公司法对改善经济结构的引导、促进作用，而不是就事论事。当然，结构性的公司制度改革不是一蹴而就的，应将结构性改革的长期目标与实现阶段性成果的阶段性目标结合起来。阶段性改革的目标也应与关键性的具体制度紧密结合起来，不能只拘泥于个别条文的考量。 　　显然，将公司法改革与全球竞争体制结合起来，并非相信公司法的万能，似乎只要有了一部完善的公司法，公司就会 自然 有了竞争力。相反，在同样的公司制度条件下，有些公司很有竞争力，而有些公司则毫无竞争力。我们强调两者的结合，是指全球竞争给公司法的改革提出了课题，公司法改革应给一个国家公司参与全球竞争提供必要性条件，易言之，公司法改革应能提高一国公司竞争的整体水平。 　　二、公司法改革的需求源于公司法自身 　　现行的中国公司法于1993年12月29日颁布，次年7月1日开始实施。至今，已8年有余。其间，仅修改过一次，即九届全国人大常委会第十三次会议于1999年12月25日作出了关于公司法修改的决定。根据该决定，仅对公司法修改了两条：一是在第67条中增加了国有独资公司设监事会以及监事会的组成、职权等 内容 ；二是在第229条增加了第二款，即：“属于高新技术的股份有限公司，发起人以 工业 产权和非专利技术作价出资的金额占公司注册资本的比例，公司发行新股、申请股票上市的条件，由国务院另行规定。”毫无疑问，这次修改公司法的主要目的是支持高 科技 股份有限公司进入证券市场直接融资，以促进高新技术产业发展。为此，主要解决三个问题： 　　第一，提高高新技术股份有限公司发起人工业产权、非专利技术出资在公司注册资本中的比例。依据公司法第80条第二款的规定，发起人以工业产权、非专利技术出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的20%.而高新技术股份有限公司发起人许多是拥有高科技的专家，如果将工业产权、非专利技术出资限于20%之内，显然不能满足他们的需要，甚至高新技术股份有限公司不可能成立。因此，提高上述比例是必要的。 　　第二，降低公司发行新股的条件。依公司法第137条规定，公司发行新股，前一次发行的股份已募足，并间隔1年以上。而高新技术股份有限公司需要在证券市场上进行较多的融资，甚至公司在实践中认为有必要突破“间隔1年”的限制。所以，需要为高新技术股份有限公司发行新股制定新的规则。 　　第三，降低股票上市的条件。依公司法第152