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经理法律地位之比较研究 「 内容 提要」本文从比较法的角度，对经理的概念、立法上的设置模式以及权力来源进行了 分析 ，认为在多元 法律 关系中，经理充当了代理人、公司机关、公司代表和雇员的多元化角色.文章提出了经理外观权力与内部分配相分离的 理论 ，并用该理论探讨了在董事会改革背景下我国公司经理权力的重新构造 问题 ，主张通过公司法的改良将经理真正纳入经营层范围。 　　「关键词」经理、经理权、法律地位 一、引言 “经理问题”一直可以追溯到1776年亚当？斯密的《国富论》，书中提出了对经理为受雇业主工作积极性的担忧，而且这种担忧几乎占据了之后的一百多年。到了1904年制度学派创始人凡勃伦（Veblen）发表的《 企业 理论》那里，该问题被初次提升为所有权与经营权相分离的理论。（注：参见李健：《公司治理》， 经济 科学 出版社1999年版，第24页。）而由一位法学家贝利（Berle）和另一位经济学家米恩斯（Means）于1932年完成的经典著作《 现代 公司与私人财产》，（注：贝利（Berle）和米恩斯（Means）在其合著的《现代公司与私人财产》中，通过对美国200家大公司进行的实证分析后，认为现代大企业的管理权已经不可避免地从私人所有者手中转移到具有管理技能的经理人员手中.并指出，股份公司的 发展 导致了所有权与经营权的分离，这是20世纪头等重要的变化，是一场“经理革命”。参见A.A.Berle，GardinerC.Means， The ModernCorporation　andPrivateProperty，NewYork：CommerceClearingHouse，Inc.1932.）则第一次对所有权与经营权分离后产生的委托人（股东）和代理人（经理层）之间的利益背离作了法和经济学的分析，论证了被他们称之为“经理革命”的公司权力结构。从此，由“贝利-米恩斯命题”引发了关于公司治理的深刻讨论。在这段历程中，经理由一个“问题”变成一场“革命”并不是偶然发生的，这其中涉及到公司基本制度和公司运作机制的问题，也涉及到公司自治规范与强行规范重新整合的问题。更重要的是，经理在公司法上究竟处于什么样的地位，实有必要予以反思。 　　显然，本文的目的不是为了探讨经理问题演变的过程或原因，尽管这是件非常有意义的事情，作此文的冲动，源于近年来实践中出现的经理层对公司利益侵蚀的现象，而在理论上却有难以言对的窘困。正如有的学者指出的那样：董事会对公司经理来说，不过是“橡皮图章”（RubberStamps），（注：参见（美）玛格利特？M？布莱尔：《所有权与控制》，张荣刚译， 中国 社会 科学出版社1999年版，第62页。）因此，“解雇经理？”成了公司治理中最基本却又没能回答清楚的问题。（注：MarkJ.Roe，ChaosandEvolutioninLawandEconornics，109Harv.L.Rev.641（1996）。）或许悄然发生的事情正在改变着什么，而我们没有察觉。本文的意图就在于通过对现行法上经理地位的观察，引起更多的学者加入这一问题的讨论。 　　二、“经理”：初步的法概念分析 （一）大陆法的表达 “经理”一词，在大陆法国家的立法、学说与判例中含义相当复杂。采民商分立立法例的国家和地区（如德、日、韩、澳门等），一般在商法典总则中对经理作出规定；而采民商合一立法例的国家和地区（如意大利、瑞士、 台湾 等），则一般在民法典中对经理作出规定。依照日、韩商法典的规定，经理人属“商业使用人”（注：“商业使用人”，是日本法和韩国法上对高级职员的特有表述，范围除了经理人之外，还包括表见经理人、被委任某种类或特定事项的使用人以及出卖物品的店铺的使用人。）范畴，与商人不是同一概念，他是“给予代替营业主而行使营业中一切裁判上和裁判外行为权限的雇佣人。”（注：（日）龙田节编：《商法略说》，谢次昌译，甘肃人民出版社1985年版，第3页。）德国商法典虽未对经理作出明确定义，但据“经理权只能由营业的所有人或其法定代理人、并且只能以明示的意思表示授予”（注：《德国商法典》第48条（1）。）的规定，经理应与营业主有别。我国澳门地区商法典则对经理作了较清晰的解释，认为“经理系指商业企业主委任以经营企业之人，该委任得按商业习惯以任何职务名称为之。”（注：《澳门商法典》第64条（1）。）这一解释具有独到之处，其价值在于把握了经理地位的实质意义，不因名称形式而否决具有实质经理地位的人的身份。从这个意义讲，经理是法律创制的“人”，其身份特性为法律所赋予，而不符合法律标准的“经理”徒具经理的外壳而已。与商法典不同的是，民法典从契约角度来解释经理的地位。如《意大利民法典》在劳动编中将经理定义为“接受企业主的委托经营商业企业的人”.（注：《意大利民法典》第2203条。）我国台湾地