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法 理 学 主讲教师：张玉堂 课程简介 《法理学》是法学14门核心课程之一，理论性强，主要介绍法（法律）的一般基本理论，是司法资格考试和研究生考试必考科目之一。也是其他专业法学课的基础。 法学的历史及现状 法学在中国： 古代（晚清以前）——晚清至北洋政府——民国——新中国——改革开放以来 目前的法学教育与法律职业 法学的学科体系： 理论法学：法理学、法律史 应用法学：宪法、民法、刑法、行政法、经济法、劳动法、环境法、诉讼法等 法边缘学科：法医学、犯罪心理学、法律逻辑等 参考书目之一 沈宗灵：《现代西方法理学》，北京大学出版社。 张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》，法律出版社。 （美）博登海默：《法理学——法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社。 教材 《法理学》，张文显主编，法律出版社 教材 《法理学》，范辉清主编，暨南大学出版社 参考书目之二 （英）约翰·密尔：《论自由》，程崇华译，商务印书馆。 （美）曼昆：《经济学原理》，梁小民译，三联书店、北京大学出版社。 （英）罗素：《西方哲学史》，何兆武、李约瑟译，商务印书馆。 第一章 法的概念 法律是什么？——法或法律的本质问题 西方两大法学流派：自然法学和分析实证主义法学（自然法/实在法） 自然法学派把法归结为某种抽象实体（正义、公理或规律）：神意/理性/社会公意 自然法的核心主张——”恶法非法” 法的本质 实证法学派从形式上把法（法律）理解为某种规则体系：主权者的命令/规范（规则）体系 实证法学派的核心主张——”恶法亦法” 二十世纪前期和中后期分别诞生的另外两大派别：社会法学派、经济分析法学派 对上述西方法理学诸学说的一个评价 马克思主义法理学 马克思主义法理学的内核：工具论 马克思主义法本质观的三个层次 第一层次：国家意志 第二层次：阶级意志 第三层次：物质制约性 对这个学说的评价 法律的基本特征 第一：国家创制性 所谓法律均来自国家（以国家的名义） 国家创制法律的方式：制定和认可 领会：法律与国家的不可分性 法律的特征 第二：特殊规范性 法律都是一种行为规范（道德、宗教、习惯、纪律等也是行为规范） 法律规范的特殊逻辑结构：明确的行为指示＋明确具体的法律后果 法律的特征 第三：普遍适用性 普遍适用性是与其他行为规范相比而言的 法律的适用范围：确定地域内的不特定人 法律作为一个整体，具体法律有时候规范的对象或范围是限定的 法律的特征 第四：国家强制性 实施方式的暴力性 这个暴力或强制力来自国家（以国家的名义为之） 关于暴力的探讨：道德、宗教的强制性；法律的非强制性争辩 中国大陆传统的法律定义： 法（法律）是由国家制定或认可的，并由国家强制力保证实施的行为规范的总和。 中国大陆之法定义的本源 马克思、恩格斯在《共产党宣言》中的原话（揭示资产阶级法的本质属性） “……你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志一样，而这种意志的内容是由你们这个阶级的物质生活条件来决定的。” 第二章 法的作用和法的价值 法律的规范作用（行为规范/对个人）：指引、预测、评价、保护、强制、教育 法律的社会作用（社会关系调节器/对社会）：阶级统治和社会公共事务管理 法律的负面作用：滞后性、保守性、僵化、压制性（管理过度） 代价——（古罗马）西塞罗：“为了自由，我们做了法律的奴隶”。 法律不是万能的(局限性) 法律不调整思想：如何区分行为与思想？ 法律的限度：不应调整与不能调整的行为 法律的不周延性：法律漏洞的永恒性 真的有平等么？法律的博弈与权衡 合理性问题：形式与实质的鸿沟 徒法不足以自行：身处社会、文化中的人 法律价值/法的价值 价值/法律价值——主体与客体/需要与满足 分类：外在（实体）价值和内在（程序）价值 法律所能促进的价值 价值冲突的解决：价值准则/评价标准 法律的内在价值，即“内在道德性”（富勒）——“法是使人类的行为服从规则治理的事业”。 法律的内在价值 富勒归纳的八个法律内在道德：1、一般性或普遍性；2、公布；3、可预测性或非溯及既往；4、明确；5、不矛盾；6、可为人遵守；7、稳定性；8、官员的行为预先公布的规则的一致性。 法律的外在价值之一：自由 哲学上的自由——是指主体的意志和客观必然性达到一致 两种自由观：消极自由和积极自由 法律中的自由与权利的关系（广义/狭义） 法律对自由的特殊限制：禁止自我伤害，不得放弃基本自由 如何实现法律之下的自由？（哈耶克） 法律的外在价值之二：正义 究竟有没有正义？——绝对正义观和相对正义观 什么是正义？——亚里斯多德：正义就是合适地分配事物的状态 正义之分类 分配的正义和校正（纠正）的正义（亚氏） 实质（实体）正义和形式（程序）正义 个体正义和制度（社会）正