2012年专业课国际私法备考题.docVIP

简答 一、简述我国涉外法定继承的法律制度。 《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国民法通则》对涉外法定继承作了规定。 《中华人民共和国继承法》第36条规定:中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或者继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。 《中华人民共和国民法通则》对《中华人民共和国继承法》的规定进行了完善。该法第 149条规定:遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。 上述法律规定表明我国在涉外法定继承方面采用区别制。 36.简述“物之所在地法”原则适用的例外。第条　不动产物权，适用不动产所在地法律第条　当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法律。 第条　当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的，适用运输目的地法律。第条　有价证券，适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。第条　权利质权，适用质权设立地法律。37.简述法定继承准据法的几种不同制度。38.简述法律规避的构成条件。39.简述我国关于涉外扶养法律适用的规定。四.论述题40.论公共秩序保留制度。20、论我国关于涉外合同的法律适用原则。 　答：（1）优先适用国际条约原则。《民法通则》规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定。但是中华人民共和国声明保留的条款除外。”（2）某些合同强制适用中国法的原则。我国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，只能适用中国法律，排除当事人意思自治。（3）双方当事人合意选择适用法律的原则。合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。适用这一原则时，应注意：第一，当事人对法律的选择必须是双方协商一致的结果。第二，当事人选择的法律，在空间连接点上没有限制。第三，当事人选择法律必明示作出。第四，当事人可以在合同中订立法律适用条款，作出法律适用的选择。（4）最密切联系原则。当事人在合同中未订立法律适用条款，或未能达成一致的，适用与合同有最密切联系国家的法律。应用“特征履行”规则。（5）适用国际惯例原则。中国法律未作规定的，可以适用国际惯例。（6）确定合同准据法采用“分割论”原则。1、1960 年9 月16 日，住在美国纽约州罗切斯特镇的杰克逊夫妇，邀请邻居巴贝科克小姐乘坐杰克逊先生驾驶的汽车，一起去加拿大度周末。杰克逊先生驾驶汽车行驶至加拿大安大略省境内时，出了交通事故，致使巴贝科克小姐身受重伤。回到美国纽约后，巴贝科克小姐以杰克逊夫妇为被告，向纽约州法院提起诉讼，指控杰克逊先生驾车时有疏忽行为，致发生车祸使其身受重伤，请求予以赔偿。根据美国传统的冲突法规则，即侵权行为依侵权行为地法的规则，适用侵权行为地加拿大安大略省的法律。因为，加拿大安大略省法律规定，不负赔偿责任。 巴贝科克小姐不服此判决，向上诉法院提起上诉，最终，法院决定适用纽约州的法律，允许巴贝科克小姐向杰克逊夫人要求的损害赔偿。　问：（1）纽约地方法院考虑到了哪些因素，使用纽约州法律进行适用？（2）本案例中，纽约州法院采用了国际私法的哪个原则（3）本案的判决中，哪个国际私法学说得到了体现？答：（1）考虑因素：从该案的实际情况看，该案的双方当事人均为纽约州的居民，住所也均在纽约州，买汽车、办理驾驶执照和汽车保险均在纽约州，此次旅行的出发点和终点也在纽约，。因此，与加拿大安大略省相比，选择纽约法律进行适用是合理的。（2）最密切联系原则 　　2、A国19岁青年马克，与中国一企业合作在辽宁某地合作开发矿产，并签订了合同。后因为双方有纠纷，中国企业诉讼至当地法院。 　　马克提出，自己签订合同时，年仅19岁，根据A国法律规定，为无民事行为能力，合作应该无效。且马克提出，当时在协议中已经约定，若出现纠纷，适用A国法律为准据法。 问：（1）马克的行为能力如何认定？（2）此合同是否可适用A国法律为准据法？ 答：（1）根据我国民法通则规定：外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力，因马克已满我国法定18周岁要求，因此其走出的民事行为有效。（2）不能适用A国法律为准据法。因中国法律对于在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，不允许选择适用外国法。