我国刑事诉讼中情况说明的属性、样态与规制.pdfVIP

我国刑事诉讼中 “情况说明’’的属性、样态与规制 谢 波 摘要 ：在我国刑事诉讼 中，侦查机关及人员制作使用情况说明的现象极为普遍，情况 说明已经由法律解释取得 了证据能力。但 由于我国 《刑事诉讼法》未明确其证据属 性 ，加之与直接言词原则相背离，致使情况说明长期 以来为学界所诟病 。法律解释 中 的情况说明面临着一些矛盾面 向，司法实践 中的情况说明也与立法存在相 当的拉锯， 这些无不使情况说 明显示 出多维复杂的样态。承认情况说 明及其解释性规则的相对合 理性 ，构建一种有 限度 的提供情况说 明认识论 ，并共 同规范其形式和 内容 、引入 “看 得见”的制作与使用机制、细化完善瑕疵证据合理解释条款，有助于在现行诉讼体制 下对情况说 明进行必要 的规制 。 关键词：刑事诉讼 ；情况说明；证据 ；法律解释 我国1996年 《刑事诉讼法》规定了七类证据 ，2012年修法改为八类 ，“情况说明”皆不在 其列。但是 ，情况说明之证据能力 已获法律解释认可 ，及在刑事司法实践中被广泛使用却成为 不争的事实，长期以来为学界所诟病。 在我国线形诉讼构造下，公检法机关运用情况说明有 着浓厚的 “中国化”色彩 ，大致表现是：公安机关可以其固证，检察机关可凭其起诉，法院可 用其判案 。实然的情况说明已具备了证据能力 ，并显示出较强的证 明力 ，致使司法实践中侦查 人员 “基本上不出庭作证 ”。。鉴于情况说明并非专 门的法律术语，为方便论述 ，本文将其界定 为：侦查机关及人员出于解释、证 明之 目的就刑事诉讼相关 问题提供的书面说明材料 。在此基 础上，本文结合刑诉法、法律解释相关条文和司法实践，分析我 国刑事诉讼 中情况说明的证据 属性及其立法和司法实践样态，进而在相对合理主义的立场下，提出调整改革之设想。 *作者简介：谢波 ，重庆警察学院法学系副教授 ，法学博士 。 基金项 目：本文系国家社科基金青年项 目 《治理方式转型 中的乡村人 民法庭 司法研究》(编号 ：14CFX067)和国 家社科基金重点项 目 《技术审判原理下的刑事卷证本体与制度研究》(编号：13AFX013)之阶段性研究成果 。 [1]为便于论述 ，本文所用 “法律解释”为一宽泛概念 ，包含 了最高人 民法 院、最高人 民检察 院发布 的司法解 释 ，以及有关部 门单独 (如公安部)或联合发布的有关刑诉法实施 的规定 。 23王永杰 ： 《从讯问到询问：关键证人 出庭作证制度研究》，法律 出版社 2013年版 ，第 131页。 · 9 · 甘肃政法学院学报 2016年第 5期 一 、 情况说明之证据属性辨析 情况说明证据属性之争 由来 已久，争论焦点围绕情况说明是否是证据和属于何种证据类型 展开 。究其原因，在于法制的应然与实然之间存在一定差距 ，即我 国刑诉法没有 明确将情况说 明纳入证据种类，而在刑事司法实践中，情况说明却被广泛运用 ，且相当一部分 已经具备了证 据资格 。刑诉法立法表达与刑事司法实践间的矛盾 ，虽然有利于警检机关通过司法实践实现其 控诉职能，但是 ，由于缺乏刑诉法的明确支持，警检机关却也同时陷入 了提供情况说明可能背 离诉讼法规定或精神的尴尬境地 。这种局面的出现，又因检察机关审查起诉大都对情况说明持 “默许”态度 ，以及法院判决大都对情况说 明的证据资格和证 明力予 以确认变得愈加复杂 。 从笔者收集到 的64件刑事案卷看 ，判决书一旦涉及情况说 明，便会 以 “上述事实有 …… 情况说明等证据加 以认定”进行模式化的表述 。对此，我和一些法官做过交流，他们无一不知 情况说明并非法定的证据类型，但同时也承认在司法实践 中常常 “自然而然”地将其视为证 据，并产生了较高程度的内心确信。进而情况说明立法表达与司法实践间的矛盾，又以法官的 理性认识与具体司法适用的矛盾展示出来 ，深陷矛盾 中的法官在现有制度空间内，只好作出一 种相对谨慎 的选择——一在判决书中先行罗列被告人供述、证人证言、被害人陈述、物证、书 证、现场勘查笔录、鉴定意见