古代中原地区与少数民族地区的赎刑制度探析.doc

古代中原地区与少数民族地区的赎刑制度探析 　　摘 要：赎刑是中国古代独特的法律制度，中原地区的赎刑制度在秦及汉初具有替代刑和独立刑种的双重属性，唐代以后赎刑发展成为刑罚适用的一般原则。罚金刑在中国古代法律中多处于与赎刑合而为一的并存状态。以藏区“赔命价”制度为代表的少数民族地区的赎刑制度，在古代以成文法的形式出现，在现代则表现出明显的和解性质。赎刑制度中的价值理念和合理规则，对于我国刑罚替代措施和死刑的司法控制等方面仍有借鉴意义 关键词：赎刑 赔命价 刑罚制度 中图分类号：DF08 文献标识码：A 文章编号：1673-8330（2016）04-0151-10 在人类社会早期，以赔付财产作为避免“血的复仇”的手段在成文法之前就已经出现了。在西方早期习惯法以及欧陆古代成文法中，赔偿被作为侵害行为的惩罚措施加以运用，而后逐渐发展为侵权损害赔偿，而在我国古代法律中则表现为赎刑的样态。少数民族法律文化作为中华法系的重要组成，在与中原的交流、融合过程中，吸收并借鉴了中原地区法律制度，与其特有的文化习俗、宗教信仰相结合，同样形成了以赔偿的方式解决刑事纠纷的成文法或是习惯法，并且这种做法在维持少数民族地区正常的社会秩序、处理刑事犯罪方面发挥了巨大的作用，最为典型的就是盛行于藏区的“赔命价”制度。本文期待通过对赎刑制度的发展变迁过程予以梳理，探源赎刑制度的性质与机能流变，把握赎刑制度所蕴含的价值理念，以对我国刑罚制度以及刑罚体系的完善有所借鉴 一、赎刑在中原地区法律制度中的地位演变 上至虞舜下至明清，赎刑作为一种刑罚的替代与变易手段在中国古代刑罚几千年的发展历程中占据了至关重要的地位，但是对于赎刑的性质、地位如何，其与同样以缴纳财产为内容的罚金刑关系如何，则历来都有不同观点。一种观点认为赎刑并不是刑罚的替代措施，而属于正刑的一种，①或说赎刑是一种特定的刑名；②一种观点认为，赎刑是实刑的替代刑，而罚金“五刑不简，正于五罚”，是对有罪过的人直接处以罚金，从轻发落。③实质上，在赎刑制度中，作为替代刑的部分、财产刑的部分与作为易科罚金的部分有着难以分离的阶段，正如沈家本先生所指出的，“古者辞多通用，罚亦可称刑，凡经传之言刑者，罚亦该于其内，赎亦可称罚。”沈家本：《历代刑法考》（一），中华书局1985年版，第446页。 随着刑罚体系的不断完备，赎刑制度的内涵、性质、地位也随之演变，逐渐形成一项明确的法律制度 （一）同为“正刑”与“替代刑”的赎刑制度 制度意义上的赎刑可上溯至夏。西周本着“训夏赎刑”的精神，作《吕刑》：“五刑不简，正于五罚；五罚不服，正于五过。”“墨辟疑赦，其罚百锾，阅实其罪。劓辟疑赦，其罚惟倍，阅实其罪。?|辟疑赦，其罚倍差，阅实其罪。宫辟疑赦，其罚六百锾，阅实其罪。大辟疑赦，其罚千锾，阅实其罪。”《尚书 《吕刑》对于经检查不能核实，不应适用五刑的，正于五罚。根据郑玄《周礼》所注：“罚，赎也。”在这里，罚与赎虽是通用的，但本质上是依照夏朝“金作赎刑”的精神制定的对于死刑和肉刑的易科罚金制度，属于刑罚的替代方式，无所谓罚金 秦汉时期，赎刑制度既作为刑罚替代措施加以规定，也包含作为独立的刑罚种类的规定，同时规定了赀刑，同为剥夺犯罪人财产的刑罚。赎刑作为刑罚替代方式的立法例，在《法律答问》中有所体现：“真臣邦军公有罪，致耐罪以上，令赎。”“可谓赎鬼薪鋈足？可谓赎宫？臣邦真戎君长，爵当上造以上，有罪当赎者，其为群盗，令赎鬼薪鋈足；其有府罪，赎宫。其它罪比群盗者亦如此。”上述规定中，臣属于秦的少数民族首领犯了耐罪以上的包括劳役刑、肉刑、死刑等罪都可以赎免，这是赎刑制度对特殊身份者的例外适用。但在普遍意义上，赎刑是作为刑罚种类予以独立规定的。《法律答问》规定：“甲某遣乙盗，未到，得，皆赎黥。”“抉钥，赎黥。何谓抉钥？抉钥者已抉启之仍为抉，且未启亦为抉？抉之弗能启即去，一日而得，论皆何也？抉之且欲有盗，弗能启即去，若未启而得，当赎黥。抉之非欲盗也，已启乃为抉，未启当赀二甲。”“盗徙封，赎耐。可如为封？封即田千佰。顷畔封也，且非是？而盗徙之，赎耐，可重也？是，不重。”《睡虎地秦墓竹简 在上述规定中，“赎黥”、“赎耐”是法律条文直接规定的赎刑，并非刑罚替代方式。如富谷至教授所指出的，赎黥或许可以认为其正刑是黥刑，但是如果认为赎耐的正刑也是耐的话，那么具体是耐城旦、耐鬼薪、耐司寇、耐?`臣中的哪一个呢？也就是说，赎耐的规定并不能确定其正刑是哪一种，因而，赎耐本身就是正刑的一种。并且秦律中盗窃的量刑是依据盗窃数额而定，对于盗窃未遂的乙而言，并没有盗窃数额，所以对乙规定的“赎黥”应当是正刑，而不是替代刑。 参见前引①，第40―41页。 笔者赞同这一观点，在这类条文规定中，所谓的赎刑应当是针对特定罪名的定罪量刑，它直接反映的