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Termsheet的概念与结构 Termsheet的定义 Termsheet，又称意向书，或框架性协议，指合同双方在缔结正式协议前就协商程序本身或就未来合同的内容所达成的各种约定。 Termsheet法律效力 对于意向书不能一概的认为无法律约束力或者是有法律约束力，通常按的实际需要而定。因此，律师往往会在意向书中规定意向书本身或具体条款具有何种法律约束力。一般会赋予程序性条款法律约束力，实体性条款则不具有法律约束力。程序性条款是指那些直接关涉缔约过程但不在未来合同中反映出来的内容。实体性条款是指那些未来将成为正式合同条款的内容。实践中有的意向书甚至包括了未来合同的全部条款。 Termsheet的结构：一般性条款；估值条款；投资者权利条款；投资者保护条款。 一般性条款：定义条款、锁定条款、排他性条款、不公开条款、保密条款、有效期限、费用条款、争端解决、提供资料和信息条款、进度条款。 估值条款：初始估值及投资金额、股权比例、估值调整。 投资者权利条款：新股发行优先认购权、最优惠投资者、增资权、反稀释、创始人及管理层股锁定、股息红利分配权、优先受让权/共售权、表决权、清算优先权、知情权／检查权、赎回权、放弃股权的特别权利、拖带权/领售协议 投资者保护条款:股东会特别决议事项、不行使某些法定权利、董事会及专业委员会、管理团队组建的参与、员工股票期权、高层管理团队的重大变化、关键人员保险、不离职／不竞争条款、员工知识产权协议、投资者上市安排的责任、关于引入新股东、陈述和保证、投资资金使用、违约行为、主要管理人员费用限制、交割先决条件。 （一）一般性条款 1、定义条款 2、程序性条款 （1）排他性条款（独家协商） 协议各方不得与其他任何第三方就本合同涉及的领域或类似领域上合作。 （2）保密条款 本次投资过程中任何一方所获悉的其他方的资料，如该等资料尚未公开发表，则应视为机密资料，并负有保密义务。 （3）费用条款 该条款规定并购过程中产生的各项费用的分担方式或者原则。 （4）提供资料和信息条款 该条款要求卖万及目标公司向买方提供其所需的企业资料及信息尤其是未向公众公开的资料，以利于买方了解目标公司。 （5）锁定条款 在意向书有效期内，买方可依约定价格购买目标公司部分股票或股权。潜在买方由于担心卖方先发制人，而使自己无法完成完全并购目标公司的目的，于是订立此一条款。 （6）不公开条款 该条款要求并购任何一方在共同公开宣布并购前，未经对方同意不得向任何特定或不特定的第三人泄露有关并购事项的资料或信息，除非法律有强制公开的规定。 （7）有效期限 本备忘录自签字之日起至 年 月 日止有效，若届时双方还未正式签署投资协议，本备忘录自动失效，相关各方届时另有约定的除外。 （8）争端解决 本协议和最终文件均应受中国法律管轄和解释，如有争议，任何一方可将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁该仲裁裁决为终局裁决，对各方均具有约束力。 进度条款 （二）估值条款 1、初始估值具体条款（投资额） 一般是规定转让或增资价格股权比例增资前后估值等问题。 2、估值调整（对赌条款） （1）定义：即“估值调整机制”或“对赌条款”，是指投资者与融资者对于企业未来经营绩效的不确定性，暂不争议，而是约定：根据运 营的实际绩效调整企业的估值，从而重新划定双方的利润边界对赌协议产生的根源在于企业未来盈利能力的不确定性。“对赌协议”本质上是一种财务工具，是带有附加条件的价值评估方式，也是一种高风险、高收益的期权激励方式。 （2）目的：为了尽可能地实现投资交易的合理和公平，通过一种直接跟利益挂钩的激励与惩罚机制，刺烟始股东或管理层为公司创造更好业绩，带来更大回报；激发公司超常规的快速增长，短期来看，可以帮助公司上市退出．对赌协议并不是双方来争抢同一块既定的蛋糕，而是双方都希望把蛋糕做大，从而使自己拥有的那一份变得更大。 （3）法律规定：对赌协议实际上是一种股东间的协议，法律上并无实质性障碍。 （4）对赌的主要内容 目前国内主要是外国投资企业与国内企业签订对赌协议，与国外对赌协议不同的是，国内企业通常只采用财务绩效条款，而且一般都以单一的“净利润”为标尺，以“股权”为筹码，其区别只是条款的设计。 根据协议条款，投资方通常有三种选择：一是依据单一目标，年的净利润或税前利润指标，作为股权变化与否的条件；二是设立一系列渐进目标，每达到一个指标，股权相应发生定的变化，循序渐进；三是设定上下限，股权可依据时间和限制范围实现变化。 （5）设计对赌条款时需要注意的问题： A、设定合理的企业估值目标 作为“动态调整评估法”来评估企业价值，这使得公司管理层更是面临着盈利能力和成长性的双重压力，要避免因对企业未来估值偏高，对风险的评估不够充分，而把对赌协议的业绩目标设定在企