第九章 公司破产.doc

第九章 公司破产 一、概述： （一）所谓公司破产，根据新《破产法》的规定，是指公司企业法人作为债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，为保护多数债权人的利益，使之能得到公平满足而设置的一种诉讼程序。 法律特征： （1）公司作为债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。 （2）存在两个以上的债权人。如果只有一个债权人，采用一般的民事执行程序即可清偿债务； （3）使债权人得到公平满足。公平满足，是指将债务人的财产，按照一定的程序和比例，公平合理地分配给各债权人； （4）按诉讼程序处理。有关当事人的活动均应在法院的主持和监督下按照法定的程序进行。 （二）破产法与公司破产适用的法律依据：破产法是调整基于破产事件而发生的债权债务关系的法律规范的总称。具体言之，破产法是调整债务人不能清偿债务时，对其宣告破产，并强制执行其全部财产，使各债权人得到公平受偿，或者与债权人达成和解协议进行重整过程中所发生的各种关系的法律规范。 新破产法则统一了企业法人破产适用的法律依据。从其第二条的规定可知，适用范围为所有的企业法人，既包括全民所有制企业、法人型的三资企业、私营企业、上市公司和非上市公司、有限责任公司和股份有限公司等。 新《破产法》第134条特别规定：商业银行、证券公司、保险公司等金融机构有本法第二条规定情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。国务院金融监督管理机构依法对出现重大经营风险的金融机构采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申请中止以该金融机构为被告或者被执行人的民事诉讼程序或者执行程序。金融机构实施破产的，国务院可以依据本法和其他有关法律的规定制定实施办法。 对企业法人之外的其他组织（如合伙企业、个人独资企业、学校、医院等）的清算，如果属于破产清算的，按新《破产法》第135条规定，参照适用本法规定的程序。 新《破产法》第3、4条规定：“破产案件由债务人住所地人民法院管辖。”“破产案件审理程序，本法没有规定的，适用民事诉讼法的有关规定。” （三）破产法的基本原则：是贯穿于破产法的全部规范并对执行破产法具有指导作用和约束力的一般准则。主要包括：（1）国家干预的原则。破产还债活动要在法院的主持和监督下进行。必要时，行政主管、监察、审计、检察等部门也要参与。（2）保护债权人、债务人合法权益原则。破产法赋予债权人、债务人一系列实体性权利，而且包括一系列程序性权利。（3）破产与和解、重整相结合原则。破产法在规定破产清算程序的同时，规定了和解、重整程序。（4）妥善安排破产企业职工重新就业，保障其基本生活的需要原则。 二、破产界限： （一）破产界限，亦称破产原因或破产事实，是指法院在何种情况下可宣告债务人破产的状态，也是法院判断是否宣告人破产的标准和理由。 破产界限是破产程序开始的实质性要件。新《破产法》第2条第1款规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”可见，新《破产法》对破产原因规定了三项： 1、不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务。 2、不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力的。 3、有明显丧失清偿能力可能的。该项破产原因仅适用于提起重整申请。 而《民事诉讼法》第199条的规定是：“企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务，债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债”。 可见，能够作为破产界限的且易掌握的判断标准是“不能清偿到期债务”，或者说“清偿不能”。 （二）清偿不能的构成要件：所谓“清偿不能”，是指企业法人欠缺清偿能力，即对于已到清偿期限，而且已受清偿请求之债务的全部或主要部分，处于全面地、长期地不能清偿之财产状态。 构成要件是：（1）欠缺清偿能力。清偿通力，不仅包括财产，而且包括信誉、技术等其它因素。（2）对已到清偿期限的债务欠缺清偿能力。债务已到清偿期限，是指法定、约定或可推定的债务清偿期限已经届满，并且债权人已请求履行债务。（3）全面地欠缺清偿能力。清偿不能，并非指对次要的局部的债务不能清偿，而是指对其全部或主要部分债务不能清偿。（4）长期地欠缺清偿能力。 三、破产债权： （一）所谓破产债权，是债权人所拥有的能够依据加家强制力通过破产程序从债务企业的财产中受到清偿的权利。它是一种不同于一般债权的债权债务关系。有以下四个特征： （1）破产债权是相对权。所谓相对权，亦称对人权，是指特定人之间的权利义务关系，即破产债权人