破产是市场经济的一种机制.doc

破产是市场经济的一种机制，是市场经济发展到一定阶段必然出现的社会现象和法律现象，在债务人经营活动失败的情况下，为公正地保护债权人的利益，就必须完善相应的社会救济制度，即破产制度。 破产原因，也称破产界限，指认定债务人丧失清偿能力，当事人得以提出破产申请，法院据以启动破产程序、作出宣告破产所依据的法律事实。 关于企业破产的原因，我国新旧企业破产法有不同的表述： 　　1.《中华人民共和国企业破产法（试行）》第三条规定：企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。此规定适用于全民所有制企业法人。 　　2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条规定：企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务，债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。此规定适用于非全民所有制企业法人。 　　3.《中华人民共和国企业破产法》第二条规定：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。此规定适用于不但适用于企业法人，而且其他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用本法规定的程序。 二、关于破产原因的分析 破产法试行对破产原因规定了三个条件：1）经营管理不善；2）造成严重亏损；3）不能清偿至期债务。此破产原因中什么样的情况才算“经营管理不善”：“严重亏损”如何衡量等都太抽象，在过去的司法实践中一直很难认定和操作。民诉法第十九章企业法人破产还债程序中关于破产原因规定了两个条件：1）因严重亏损；2）无力清偿到期债务。同样也具有不易界定、缺乏可操作性等弊端。新《破产法》对破产原因规定了两个条件：1）不能清偿到期债务；2）资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。此规定有助于改变过去实践中一直难以认定和操作的问题。 《民事诉讼法》第199条规定：“企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务，债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。”这一规定将破产的界限限定为“严重亏损，无力清偿到期债务。”但“亏损”一词是经济概念，不是法律概念。 破产宣告的实质条件： 　　一、债务人丧失清偿能力。 　　如前所述，债务人出现“资不抵债的”情况，但并非就失去信用，失去清偿债务的能力。如世界著名的可口可乐公司曾宣称：其在世界各地的工厂都被烧毁，仍有银行愿为其提供贷款，这就是信用的作用。同时，“企业是一种把土地、资本、劳力、管理、技术等生产要素集合起来的组织”（甘培忠《企业与公司法学》）其资产也并非体现在动产（机器、设备等）和不动产（厂房等）、固定资产和流动资产上。为适应经济的发展，现代公司法上对出资形态的规定越来越宽泛。特许物权（有偿取得的土地使用权、采矿权等），可转让的技术均可以作为出资，显然可作为出资同样可以在破产程序中以其进行清偿。因此，债务人丧失清偿能力应当是不能以财产、信用或其他能力等任何方法清偿债务。 　　二、债务人不能清偿的债务必须是已到清偿期限的。 　　破产以债务人不能清偿为前提，不能清偿以债务到期为条件。关于这一点《民事诉讼法》及有关司法解释已明确规定。所要注意的是：首先到期债务应是对清偿要求无争议的或有明确名义的债务。尤其是债权人提出破产前申请的，如对债务有争议，应先由人民法院裁判予以确定，然后才能认定其是否不能清偿；其次是债务已到期，债权人未提出清偿要求，因此时清偿义务尚未发生，债务人即使无力还债，不能清偿的情况也未实际发生。同样也不能认定为不能清偿或无力清偿。对债权人未提出清偿要求的，应视为默许延期，以防止债务人恶意逃债的行为发生。 　　三、债务人所欠债务必须是能够以金钱评价的债务。 　　破产既为法律上的状态，债也就为法律所确定。根据债法理论“债为特定当事人之间的请求为特定行为的法律关系”，“近现代民法上的债不仅指金钱之债，还包括以移转权利、交付财物、提供劳务为标的的债，甚至还包括以不作为形式存在的债”（张广兴《债法总论》）。债的种类随着经济的发展在逐渐增多扩大。各种债的内容不同，清偿的标的也不同，“有应交付财物的，有应移转权利的，有应提供劳务的，有应完成工作的，也有以不作为为标的的等等。”破产的目的之一就是还债，了结债权债务关系，即使债权债务关系归于消灭。破产程序中，如果债不能以金钱去评价，不能转化为给付财产（货币）的形式，最终不能强制执行，破产也就无实际意义了。不能以金钱评价的债务，不得作为破产之债。 　　四、债务人所欠债务应是在一定时期内无法清偿的债务。 　　市场经济千变万化。在激烈的市场竞争中，企业会因各种因素，包括经济的、政治的、自然的原因，会造成企业一定时期内中止支付的情况。但债务人对全部债务或主要债务应当是在可预见的相当的时期内，且持续性的无法清偿。这就需要对企业的性质、生产经