刑法溯及力的量刑.docVIP

浙江警察学院2015-2016学年第一学期 15年级涉外、侦查、经侦、反恐、刑技、交通专业 《法理与宪法》期终考试卷（A） 本试卷共 页； 考试时间：课后； 考试形式：开卷。 提示： 1、请仔细核对页数，缺页上交，后果自负。 2、密封线外答题无效。 区　　队 批阅人 得分 姓　　名 运用法律思维，围绕中国的法治实际，选择与法理或宪法相关的主题，撰写完成1篇小论文。（总计30分，占课程成绩的30%） 要求： 1、选题合适； 2、3000字以上； 3、自行检索相关材料，独立完成，发现抄袭以零分计； 4、格式要求： （1）题目：25字以内，宋体，三号，加粗； （2）内容摘要：简要概括论文内容及观点，300字以内； （3）关键词：3-5个； （4）正文：宋体，小四，单倍行距，数字标题书写顺序依次为一、/（一）/1./（1）/①，标题行加粗； （5）凡在论文中引用他人观点、数据、案例及法律法规等内容均需以注释标明出处；注释也可以是对正文中某一内容作说明。 简析刑法溯及力刑法的修订是为了适应不断更新的社会形势但在犯罪处理和判决中其产生的主要问题就是刑法的溯及力问题在如今刑法的溯及力中主要分为四大原则从旧原则从旧兼从轻原则从新原则 但是即便如此，仔细研读这些规定，就很容易发现，这些规定并不够明确。它所涉及到的只是犯罪行为时法与罪行判决时法，忽略了中间法。这就给执法人员在实践中处理法律问题带来了难题。法律，是公平的象征，是一条准绳，对就是对，错就是错。这时候，应该充分利用司法能动性。例如，某国有公司老总王某应玩忽职守，给公司造成巨大经济损失，并于2000年事发，之后被逮捕并被起诉到法院。依照79年《刑法》第187条 “国家工作人员由于玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处5年以下有期徒刑或拘役。”王某构成玩忽职守罪。但是在97年《刑法》中将玩忽职守罪的责任主体局限于国家机关人员，国有企业工作人员并不算在内。因此，王某无罪。然而，1999年12月25日的《刑法修正案》将《刑法》第168条规定改为：“国有公司、企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役；致使国家利益遭受特别重大损失的，处3年以上7年以下有期徒刑。”据此，王某的行为构成国有公司、企业工作人员失职罪。在本案中，79年《刑法》是行为时法，《刑法修正案》是判决时法，而97《刑法》即为关键的中间法，决定了王某的命运。这个案例就是典型的跨新、旧刑法的隔时犯。根据我国刑法的立法精神，我国刑法对隔时犯犯罪时间的要求采取的是行为主义，在正常情况下，行为实施在旧法有效期间，结果发生在新法生效期间，应以行为时法为准处断。然而，根据俄罗斯学者指出的：“在存在中间法的场合下，应该适用对行为人最有利的法律，否则，对犯罪人的刑罚就不只是公正原则所要求的那样取决于犯罪的性质和社会危害性的程度、实施犯罪的情节和犯罪人的个人身份，而且还有赖于犯罪人何时被追究刑事责任或何时作出判决。”也就是所谓的“最有利被告原则”。毕竟行为人何时被追诉存在多方面的原因，比如办案机关办案效率低，使案件延后之类的，这样对行为人来说是不公平的。 几年前，火爆一时的“秦火火案”，同时也涉及到溯及力的问题。自2013年，最高人民法院、最高人民检察院出台相关网络谣言的司法解释以来，“秦火火”成为第一个因此而被判刑的人。“秦火火”，真名系秦志晖，男，湖南省衡南县香花村人，高中毕业，曾是尔玛公司员工，因捏造损害他人名誉的事实在信息网络上散布，造成恶劣社会影响，严重危害社会秩序而被公诉。那么，新的司法解释是否适用于此案呢？关于刑事司法解释时间效力问题，根据二高于2001年12月7日公布的《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》中第三点明确规定“对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理；对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。”在本案中，秦志晖的行为属于犯罪行为时无相关司法解释，所以依照规定办理。其中，《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》对秦志晖的行为具有溯及力。本案最终根据罪责刑相适应原则，综合考虑被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度、认罪悔罪态度等因素，决定执行有期徒刑三年。 根据我国规定的罪刑法定原则，所以我国刑法原则上不承认刑法具有溯及力。但是从“最有利被告”的原则出发，在个别案例中承认刑法的溯及力。除此之外，在中国已加入的《公