董事会秘书历史简考.PDFVIP

董事会秘书历史简考 作者 陈同瑜律师 一、英、美两国董事会秘书制度的起源和发展 通常认为董事会秘书制度发源于英国，最早追溯到 1841 年的英国法报告的 案例中。董事会秘书制度的发展在英国基本可以分为三个阶段： 第一阶段，董事会秘书仅作为公司的普通雇员处理一些文书事务，与普通的 “秘书”无本质区别，在公司法上甚至没有规定董事会秘书制度是公司的法定机 关。此时的董事会秘书 “只是公司的 ‘仆人’，他的工作就是作被告知所应该做 的事情，没有人能够推定董事会秘书能代表什么，没有人能够推定董事会秘书做 出的声明能够不经进一步的讯问而必然被接受，就像从来不认为在交易中一个文 员能够能代表公司订立合同一样”。英国 《1948 年公司法》仍然明确规定 “当 缺乏明确的授权时，董事会秘书的职权仅限于公司的内部管理事项”。 第二阶段，随着社会经济的繁荣发展、劳动分工逐渐复杂，董事会秘书所承 担的职责越来越多，其在公司中的地位日益上升并开始发挥重要作用。1971 年， 董事会秘书作为公司法定机关的地位通过判例得到确认，其职权扩大到可作为公 司代理对外签订合同。英国 1985 年公司法和 1989 年公司法都对董事会秘书的任 职资格、职权与责任等方面进行了更为详细的规定，特殊属性的赋予使董事会秘 书开始在公司治理结构中成为关键因素。 第三阶段，在二十世纪末期，董事会秘书的地位和职能被重新认识，出台了 一些关于私人公司 （private company）董事会秘书设立可由公司自主决定的规 定。 1998 年，英国贸易与工业部展开了一项长期性的对公司法的根本性回顾研 究，该项目由一个独立的专门委员会负责，其目的在于为 21 世纪英国商事活动 构建一个简单、现代化、高效率而且低成本的架构。该专门委员会由在公司法领 域具有丰富知识和经验的人员组成，对该公司法的回顾进行管理。2001 年 7 月 26 日，该委员会向大臣提交了一份 “最终报告”。以此报告为依据，政府就公 司法的修改提出了修改建议，并于 2002 年 7 月 16 日出版了白皮书“公司法的现 代化” （Modernizing Company Law）。在该白皮书的 6.6 部分，政府同意 “最 终报告”提出的取消法律中对封闭公司 （private company）也必须有一名董事 会秘书的要求，改为由公司自行决定是否设立该机关。 这份白皮书的出版引起了很大的争议，意见来源于通常认为一个有效的董事 会秘书是保证董事不偏离正常轨道的主要制约因素，董事会秘书职能的缺位会在 一定程度上减少了对董事滥用职权行为的制约力。 接下来把目光转向美国。美国各州公司法传统上均将董事会秘书列为公司最 关键的高级职员之一，与总裁、财务总监等具有同等重要地位，并对董事会秘书 地址：北京市朝阳区东大桥路 8 号 ·尚都国际中心 15 层 电话：8610 传真：8610 邮编：100020 Http:// Add:15/F, The Spaces International Center, NO.8 Dongdaqiao Ave, Chaoyang District, Beijing, 100020, P.R.C Tel:8610 Fax:8610 的资格、职权、任免程序等都有规定。1917 年，美国在 “Barkin Const. Co. v. Goodman”一案判例中确认了董事会秘书在特定情况下代表公司的权力。此后的 《美国示范公司法》以及许多州的公司法都明确规定了董事会秘书作为公司机 关、代表公司的地位。 由于传统公司法中规定的高级职员已远不能包罗现代公司的组织结构和人 员编制，《美国示范公司法》1984 年修正本取消了所有对公司高级职员 （包括 董事会秘书）的强制性规定，其出发点则是公司如何设置自己的高级职衔并划分 其职责范围应当由公司自行决定；《美国示范公司法》1991 年修正本以及 2002 年修订本虽对 “高级职员 （officers）”作了专章规定，但也未对高级职员的职 衔作出具体的规定。 二、香港、澳门对董事会秘书制度的移植 由于历史原因，香港的法律制度很大程