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论刑事立法的合理性原则 「英文标题」On Rational Principle of Criminal Legislation 「作者简介」武汉大学 法学院，湖北 武汉 430072/Wuhan University Law School，Hubei Wuhan 4 300 72 黄明儒，男，武汉大学法学院博士研究生。 「内容提要」刑法是以必要的自身之恶实现其理想，实现其自由保护和秩序保障的根本目的，因而在创 制刑事法规时必需注重其合理性。刑事立法的合理性是指刑事立法活动所创制的刑事法律规 范要符合刑法理想的要求、符合刑事立法基本规则。符合刑法理想的要求属于实质的合理性 问 题，符合刑事立法基本规则属于形式的合理性问题。 「摘 要 题」刑事立法研究 「英文摘要」On the basis of necessary mala in se of criminal law，it achieves its ideality and i ts ultimate intents of freedom protecting and order ensuring.So the rationa lity must be paid at tention to in the creating criminal law.The rationality of c riminal legislation means the crimi nal legal created by criminal legislative act ivities must accord with the demands of its ideals that belong to essential rati onality，and the elemental rules of criminal legislation that belo ng to formal ra tionality. 「关 键 词」刑事立法/合理性原则/实质合理性/形式合理性/criminal legislation/rational princi p le/ essential rationality/formal rationality 「正 文」 刑罚如边沁所言，既是一种必要之恶，又是一种强制之恶，一种恐惧之恶，一种有意施加 的痛苦，[1]（P 67）因此，刑事立法在规定相应的刑罚时，必须时刻关注刑罚的两面性，以真 正发挥刑法的机能。德国学者拉德布鲁赫对此深刻地指出：“欲在此意义上（即刑罚是一种 有意施加的痛苦——引者注）施行刑罚的人，必须本身已意识到一种更高的使命。一种没有 替天行道意念的人类力量，不足以挥起行刑的刀剑”。[2]我们刑法的目的当然不是为了替 天行道，但对于刑事立法主体而言，却确实应当具有一种比为刑罚而刑罚更高的使命感。因 为刑罚本质上归根到底只是一种实现其他目的手段，刑法的最高理想是自由和正义的维护， 而不是对犯罪和犯罪人的惩罚，惩罚犯罪和犯罪人只是实现刑法理想的一种必要手段，“惩 罚在任何情况下，必须只是由于一个人已经犯了一种罪行才加刑于他。因为一个人绝对不应 该 仅仅作为一种手段去达到他人的目的，也不能与物权的对象混淆。一个人生来就有人格权， 它保护自己反对这种对待，那怕他可能被判决失去他的公民的人格。他们必须首先被发现是 有罪的和可能受到惩罚的，然后才能考虑为他本人或者为他的公民伙伴们，从他的惩罚中取 得什么教训。刑法是一种绝对命令。”[3]（P164） 一、合理性原则的底蕴与内涵 正因为刑法是以必要的自身之恶去实现其理想，去实现其自由保护和秩序保障的根本目的 ，我们就很有必要在创制刑事法规时考察其合理性。正如日本刑法学家西原春夫所说：“刑 法的结果是程度如此严重的‘必要的恶’，我们就不得不经常推敲存在的合理性和正当性。 我们的国民因一部合理性和必要性不明确的法律，而在日常生活中受到限制，违法时被处以 刑罚，重要利益受到侵犯，并被打上犯人的烙印，这一切令人难以忍受。”[4]刑法的合理性原则与刑法的适时性（注：所谓刑事立法的适时性原则，是指刑事法律的制定、认可、修改、废除活动立足于社会 现实，适当考虑立法水平、司法承受与执行能力，并充分审慎社会未来的发展趋势和未来的 犯罪变化特点，使刑事立法建立在现实性和科学的预测性的基础上而合理控制犯罪化的规模 ， 以维护刑法系统与整个社会系统的同一性。）、谦抑性（注：刑事立法的谦抑性原则，意即刑法在介入社会生活时，应当尽可能地控制其介入广度和 深度，合理规定刑事处罚范围与处罚程度的原则。）、科学性（注：刑事立法的科学性原则是指创制刑事法律规