论我国中小企业法律风险之形成原因与对策..docVIP

论我国中小企业法律风险之形成原因与对策 　　摘 要 第十二届全国人大第三次会议李克强总理在2015年政府工作报告中指出，打造大众创业、万众创新和增加公共产品、公共服务成为推动中国经济发展调速不减势、量增质更优，实现中国经济提质增效升级“双引擎”。在“大众创业，草根创业”的新浪潮背景下，将会诞生大量之中小企业；而中小企业之诞生、成长过程中又将面临各种内外法律风险，因此，本文指出，为了让中小企业快速的成长起来必须充分认识其法律风险 关键词 中小企业 法律风险 风险识别 作者简介：吴永大，广州南洋理工职业学院，教师，研究方向：经济法 中图分类号：D920.4 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2015）09-097-02 第十二届全国人大第三次会议李克强总理在2015年政府工作报告中指出，打造大众创业、万众创新和增加公共产品、公共服务成为推动中国经济发展调速不减势、量增质更优，实现中国经济提质增效升级“双引擎”。在“大众创业，草根创业”的新浪潮背景下，将会诞生大量之中小企业；而中小企业之诞生、成长过程中又将面临各种内外法律风险；因此为了让中小企业快速的成长起来，必须首先充分认识其法律风险 中小企业法律风险，可分为企业内部之法律风险和企业外部之法律风险；企业内部之法律风险是指根据法定或约定，企业内部组织结构、经营、管理、决策等各行为导致的法律风险。其企业外部之法律风险是指根据法定或约定，企业外部交易之行为等所依法律之变化或法律主体之为与不为，对企业产生不利后果之可能性 一、中小企业法律风险之内涵 其风险不论是在其管理领域或是在法律实务领域，该风险均是被经常提及的问题。但是关于法律之内涵，人们的认识却不尽相同，此文不在此赘述，本文采国内通说，即企业法律风险，亦可称为企业法律性风险，是指企业之预期与未来之实际结果发生差异而导致企业应当承担的不利后果，并由此给企业造成损失之可能性 二、中小企业法律风险之特征 企业法律风险与其他企业风险相比较，有其明显之差异。观其该风险之内涵，本人认为企业法律风险主要有以下几个特征： （一）关联性――法定或约定 企业法律风险有别其他企业风险之最根本的特征。不论什么样的企业法律风险，其产生，归根结底都是因为有法定或约定之权利义务的存在。这种与法定或约定的关联性既可能是直接的，如最常见的违法或违约风险；也可能是间接的，如企业未及时履行法定或约定之权利，而导致利益受损 （二）强制性――违法或违约 企业的生产、经营等活动一旦出现违法或违约，导致市场其他主体合法权益受到损害，都可能要承担多元性法律责任――民事责任、行政责任或刑事责任。而法律责任具有强制性，一旦发生企业必须承受之不利后果 （三）多元性――设立、经营、运作等各环节 企业从“生到死”即从设立到终止都依赖于法律法规的调整和保护，因法的存在意味着企业寻求自身利益的范围和限度，法的存在也意味着企业寻求自身利益的合法性和正当性。企业必须遵守法律，因企业的设立、企业内部关系、企业对外交易、企业解散清算注销等，均依赖法律进行调整规范和保护，因此可以说这种风险存在于企业的多个环节，即“生到死”的过程 （四）可预测性――通过法律预测企业行为的后果 法的功能之一即预测作用，即通过对法的认识让当事人明确什么可以或应当做，什么不该做以及违反后将会承担的不利后果。企业从设立到终止的所有行为都由法律调整和保护，因此企业该不该行为，该怎么行为，都应当通过对法的认识预先作出判断及可能存在的风险，甚或可能出现的不利后果 （五）可控性――通过专业分析判断规范之 企业法律风险多为企业自身做出了某种违法或违约的行为，我们可以通过律师等专业人士，进行分析判断，规范企业自身行为，使其符合法定或约定之要求，进而避免风险之发生。笔者认为法律风险的确是企业经营中客观存在之，但我们可以依据以往之经验或已经发生的案例去修正，并运用有效之手段去控制风险，避免或者减少损害的发生 三、中小企业法律风险之形成 中小企业法律风险之形成主要表在以下方面： 第一方面是法治环境，包括立法技术、立法水平、执法司法不公等等；如给予外资企业的优惠政策国内企业不具有，导致竞争不公平；公司股东滥用股东权力，导致债权人举证困难，债权主张连带责任难以实现；股东代表诉讼中公司在诉讼中的地位无明确规定等 第二方面是企业自身，包括内部法律制度不完善、不科学，法治意识淡薄，法治环境认知不够等。如企业内部没有制定完善的规章制度，依赖于人管人；企业在作出重大投资、经营决策时没有律师参与，还是依赖于事后补救；在生产、经营管理过程中利益至上，为了获利规避法律、钻法律空子、打擦边球等 第三方面是与市场交易之主体对象缺乏必要的资