法学意义上弱者识别问题探讨.doc

法学意义上的弱者识别问题研究 　　内容摘要：保护弱者必须从“谁”是弱者问题开始。要想观察并进而识别弱者，关键就是要把弱者本身作为一种物来考察。权利特别是基本权利未实现假说代表着作为传统法学意义上识别弱者的一种努力，但由于方法上的不科学，不能作为识别弱者的充分条件。在科学方法上，能力假说是正确的方向，但不够彻底。竞争准则对“弱者”概念的本质给出了解释。只有整合意义上的假说，即权益缺失假说可以作为法学上一个较为可取的识别弱者假说 关键词：弱者 识别 假说 竞争准则 一、引 言 科学研究必须始于概念清晰、严谨的界定。研究者的第一步工作应该是界定其所研究的事物，以使自己和他人知道其正在研究什么。这也是一切论证和检验所最不可缺少的首要条件。但是，在定义“弱者”这个概念上，〔1 〕遇到了困难。这是因为现实中弱者的存在具有普遍性和复杂性。一方面，弱者的存在作为一种社会事实，是不同社会和时代都普遍存在的客观现象，弱者概念具有历史性和动态性。随着社会的发展，原来的弱者人群可能逐渐减少甚至消失，而基于种种原因，新生的弱者又会不断涌现。另一方面，作为社会成员的每一个体，都无法改变诸如性别、智力、肤色和身体状况等一些先天因素，也无法抗拒衰老、生病等生理、自然规律，某种程度上也无法完全规避不确定时代的风险，这些都是个体之人所实际生活的世界。这些因素的存在就使得一个人在某种情形下可能处于劣势、被支配地位，成为弱者。某种意义上可以说，每一个人都有可能是弱者――不是绝对的就是相对的，在此种情形下不是，在彼种情形下就可能是。不仅如此，弱者存在的普遍性还蕴藏着复杂性。从成因上看，既有来自先天、自然的弱者，又有后天基于政治、社会、制度等原因形成的弱者；从数量上看，弱者既可能是多数人，如农民，也可能是少数人，如同性恋者；从组织形态上看，弱者既可以是有组织的，如劳动者，也可以是松散的，如消费者 在此以社会学上对弱者的界定为例，典型的分析如“社会弱者是一个在社会性资源分配上具有经济利益的贫困性、生活质量的低层次性和承受力的脆弱性的特殊社会群体”。〔2 〕又如，“社会弱势群体是一个分析现代社会的经济利益分配和社会权力分配的不平等，以及社会结构不协调、不合理的概念”。〔3 〕综合社会学上的论述，〔4 〕可以把弱者的界定概括为贫困以及因贫困导致的其他不利情形而达不到基本生活水平的社会群体。不论其他学科对于弱者的界定有多么的不同，可以说社会学上的这一界定抓住了弱者的核心内涵，必将对弱者的继续研究有着重要的参考意义 但是，从科学方法角度，分析社会学上的弱者界定，我们发现其观点总有些哲学上所讲的套套逻辑的味道，〔5 〕根本没有解释什么是弱者。其定义相当于说：“四足动物有四只脚。”句子的后半部只是重复了前半部，即使我们花很大的心思去分析和研究，我们也不能对“四足动物”是什么有更进一步的认识。可见，以这样的方式定义事物，效果就是说了等于没说，因为其空泛没有内容，丝毫没有增进我们对事物的认识。重要的是，从法律的角度，是否以及如何保护弱者必须始于对“谁是弱者”这个问题有着自觉的认识，否则其它任何分析都是无的放矢。这便涉及在法律上如何界定弱者以及指认谁是弱者的问题。笔者以为，对于任何事物要想有一个有意义的界定，应该注意以下两点：一是必须有客观外在的要素，这些要素要具有物的属性，便于识别和观察，特别是不能以主观抽象的观念代替客观具体的观察；二是该界定必须具有广泛的解释力，能够涵盖符合该事物属性的所有种类，尽可能地保障概念的周延性。笔者对弱者的界定将沿着上述的分析思路进行 如果说笔者对于弱者的界定有什么新意的话，那么它就是从假说的角度，以个人作为出发点和分析单位，对其是否是弱者进行具体经验判断和识别。所谓的假说，就是理论的可证伪性，即能够为人所反驳，如果能被事实所推翻而没有推翻，就算得到了验证。〔6 〕从这个意义上说，作为弱者识别的一种理论假说，必然具有暂时性和相对性，因为随着新的社会事实和社会现象的大量出现，必然会不断挑战以及修正现存的所有关于弱者的理论界定和言说。〔7 〕这是理论必然经历的命运，当然这也是一切理论的意义所在 二、两种法学上弱者识别假说的考察 可以说，弱者作为一种社会现象，在不同的时代与社会都客观存在着，对于弱者的研究就不可避免地成为经济学、社会学、政治学、伦理学、法学以及其他学科所共同分析的课题。同时，也由于不同的学科本身有着不同的理论预设和研究方法，有关弱者的这些研究必然丰富和加深我们对弱者的认识。但纵观有关弱者研究的各种文献，我们发现法学的研究与其他学科尤其是社会学相比又明显处于“弱势”地位，这本身是个需要解释的问题。法学上有关弱者的一些研究，对于弱者的概念本身，有些学者要么是未加言明地当作大家彼此都理解、有着清晰的内涵与外延的概念，