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中国法律与中国社会 第二章 婚姻 第一节 婚姻的意义 第二节 婚姻的禁忌 一、族内婚 二、姻亲 三、娶亲属妻妾 第一节 婚姻的意义 家族的延续 祖先的祭祀 就重要性来说，我们是为了使祖先能永享血食（祭品），祖先祭拜是第一目的，或最终目的。所以，不难理解，无嗣会被认为是一种愧对祖先不孝的行为。 《昏义》说：“婚姻者合二姓之好，上以事宗庙，下以继后。” 第二节 婚姻的禁忌 一、族内婚 同姓不婚（传统禁忌，从周时始） 《说文》：“姓人所生也。”姓的起源原是血属的一种标志，在最初同姓的都是有血统关系。而族外婚，有合二姓之好的意思。 公孙侨说：“男女辨姓，礼之大司也。”由此姓决定性关系能不能成立。 理由：1、从优生学角度来考虑，防止后代有灾疾的危险。 2、以防伦常紊乱。 唐宋 徒刑二年。同姓又同宗处分加重，缌麻以上亲属间的结合便以奸论罪了。 明清 各杖六十，离异。娶同宗无服亲者杖一百。娶缌麻以上亲，处刑自徒三年至绞、斩不等。 同姓婚处分 道光时，周四居丧娶周氏一案 乾隆时唐化经娶同姓不宗之唐氏为妻 有一翁奸子媳之案，媳系同姓 从这些不仅可以看出当时社会风俗已不以同姓婚为嫌，也可以看出法律与社会的失调及适应的企图。一面不肯否认基于这种婚姻而有的亲属关系，一面不认同姓婚的效力。 法律与社会间的距离 法律上仍旧保留这种规定，实际上已与社会脱节，逐渐成具文，比如从《刑案汇览》中我们可以发现许多夫妻同姓的例子，且法律并不干涉。 唐时 姑表舅表姨表表兄弟姊妹是不禁为婚的 明、清 设专条禁姑舅两姨姊妹为婚，违者杖八十，离异。 二、姻亲 但是，就宋朝而论。表婚是极普遍的习惯，法律的实效是颇可怀疑的。 清代后明定条例：其姑舅两姨姊妹为婚者听从民便。明清二代法律之迁就社会事实可以看出表婚之俗普遍，不可禁断。 法律与社会间的距离 娶同宗无服亲及袒免亲之妻，各杖一百 娶缌麻亲之妻，各徒一年 小功，大功，期亲之妻，以奸论处 期亲中的侄妇，小功中的伯叔祖母，堂叔伯母，各处绞刑 娶堂兄妻，兄弟妻，堂侄妇，侄孙妇，各徒三年 娶伯叔母各斩立决，娶兄弟妻者，绞决 娶亲属妻妾的禁忌原只限于同宗亲属，但外姻中的舅甥，也列入本律范围中与娶本宗缌麻同罪。 三、娶亲属妻妾（血统关系以外的禁忌） 事实上兄收弟妻，弟收兄嫂是相当普遍的习惯。 史灵科一案 此案可注意的： 1、法律为禁忌，在社会仍予以承认。 2、皇帝因此改变旧例，对旧律加以修改。 社会与法律之间的距离 总结 1、 中国古代非常重伦理，在婚姻方面加以强制规定，以防伦常紊乱。 2、从社会与法律之间也存在着一定的差距可以看出，法律的制定、实施、修改、废止等都有着与之相适应的社会环境，法律的发展与社会的发展是相互影响的。 周婷刑部说： 律设大法而体贴人情。居丧嫁娶虽律有明禁，而乡间小民昧于礼法，违律而为婚者亦往往而有。若必令照律离异，转致妇女之名节因此而失。故例称揆于法制似为太重，或名分不甚有碍，听各衙门临时斟酌，于曲顺人情之中仍不失维持礼法之意。凡属办此种案件，原可不拘律文断令完娶，若夫妻本不和谐，则此种违律为婚，既有离异之案，字无强令完娶之理。所有该司书辨周四居丧娶周氏一案，自系临时斟酌，于律例并无不合，应请照办。 刑部说： 同姓为婚律载妇女离异者，原属礼不娶同姓之正义。但愚民不谙例禁，穷乡僻壤娶同姓不宗妇女者往往有之。固不得因无知易犯， 废律之成规。尤不得因违律婚娶之轻罪而转置夫妇名义于不论。其嫁娶违律罪不致死之案，自仍应按律断令离异，至遇有亲属被伤罪于凌迟斩绞重辟者，即应按照亲属已定名分本律科断。若因系同姓为婚，不问所犯罪情轻重，概以凡人定拟。设遇此等违婚娶之案已成婚多年，生有子女，夫妻翁姑子孙名分久定，若其妇谋故杀父并夫之祖父母父母，概拘律应离异之文而止科以致毙凡人之罪，似非所以重名分而整纲纪。 宛平县民史灵科，年六十，嘉庆三年因弟亡故，收弟妇史李氏为妻，当时曾与李氏之弟相商，并告知地保，均未阻拦。后史李氏被史灵科之子史从志及媳勒死，命案到官。官以按律兄收弟妻当绞决离异，婚姻关系不能成立，子媳自不应以谋杀继母论罪，应仍按侄及侄妇杀婶母处罪。奉旨谋杀部分准如所议。兄收弟妻一案依律自应处绞，但以该犯未娶时曾与李氏之弟商明，并告知地保。按情节属实乡愿不知例禁，并无先奸后娶情事。若与兄奸弟妻者一律绞决，未免无所区别，着该为绞监候，入于明年朝审情实。嗣后有似此兄收弟妻审明实系乡愚无知误蹈渎伦之罪者，倶照