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关于全民所有制承包经营合同知识 关于全民所有制承包经营合同知识 1、承包经营的标的是什么？ 《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例 》第二条规定 承包经营责任制，是在坚持企业的社会主义全民所有制的基础上，按照所有权与经营权分离的原则，以承包经营合同形式，确定国家与企业的责权利关系，使企业做到自主经营、自负盈亏的经营管理制度。 即企业承发包的对象是企业的经营权。 2、什么是企业的经营权 《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第六条规定企业经营权是指企业对国家授予其经营管理的财产（以下简称企业财产）享有占有、使用和依法处分的权利。 3、企业经营权的法律内涵及社会文化内涵 这便决定了企业实行承包经营后，承包方对企业的财产享有占有、使用和依法处分的权利。从法律角度而言，承包方有权以企业的名义对外设立、变更、终民事权利义务关系。 从中国传统权力转移角度而言，即企业应当将印信------公章交付承包人。承包人才能以企业的名义从事民事活动。 4、被承包企业不能作为发包人 企业进行承包经营后，承包人行使企业的经营权，需以企业的名义对外从事民事法律活动，企业大小事务均由承包人掌控，包括公章。 如果被承包企业作为发包人： （1）在承包期间如果需要对承包合同进行变更，则无法操作（发包人即是被承包企业，而被承包企业又是承包人所控制的，被承包企业如何与承包人开展谈判？）； （2）更严重的后果是，发包人（被承包企业）的公章移交给承包人后，如何预防承包人利用公章更改承包合同？ （3）承包方向谁履行承包合同？如利润应当交给谁？这就会出现承包人将承包利润交给被承包企业的后果。 （4）承包方出现违约，由谁向承包方主张权利？在承包人控制下的被承包企业？显然不现实。 5、董事会和股东会，由于均不具备民事主体资格，无权对外从事民事法律活动，因此，也不是适格的发包主体。 6、笔者认为发包方应为被承包企业全体股东。由全体股东与承包人签订承包经营合同，行使相关权利和义务。 7、现行法律依据 《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》第十四条规定实行承包经营责任制，必须由企业经营者代表承包方同发包方订立承包经营合同。发包方为人民政府指定的有关部门，承包方为实行承包经营的企业。 这是征对全民所有制工业企业的规定，对现代公司企业进行承包经营也具有一定的借鉴作用。 8、注意企业承包经营合同与企业资产承包经营合同的区别 企业资产承包经营合同只是将企业的部分实体资产发包给承包人进行经营，承包人以自身名义进行经营，企业仍然有自身独立的事务，可从事其他法律活动。在性质上近似于企业资产的租赁。此时的发包方则为企业。 二、现代公司采取承包经营的合法性基础 公司承包经营合同是公司与承包人签署的、由承包人承担公司的经营管理工作和经营风险、由发包公司依约定收取相对固定 的投资收益的商事合同。公司承包经营合同的一方当事人为发包公司而非发包公司的股东, 一方当事人为承包人。其中的承包人既可以是自然人, 也可以是法人或者其他组织； 既包括股东, 也包括股东之外的第三人。公司承包经营合同有别于委托经营合同的根本特征在于, 受托经营者并不承担公司经营的风险, 除非另有约定, 受托经营者就其经营劳务收取劳务报酬； 而承包人承担着公司经营风险, 在公司经营失败时, 承包人也可能蒙受重大损失。公司承包经营合同属无名合同, 《中华人民共和国合同法》总则的规定原则上一体适用于承包经营合同。 公司承包经营的核心法律特征有三: 一是承包人对公司承包期间发生的全部债务承担清偿责任, 股东依然对公司债务享受有限责任待遇； 二是承包人能否取得承包收益取决于承包人的经营绩效与市场风险等不特定因素, 而公司的收益具有可预见性与可确定性； 三是发包公司事先概括授予承包人在承包期间享受为开展承包经营所必需的广泛经营管理权限, 公司治理机构的经营管理权限受到相应的限制和影响。 笔者认为, 现代公司制度与承包经营合同具有兼容性, 作为组织法的公司制度与作为行为法的合同之间可以取长补短。换言之, 凡是不违反强制性法律规定、不违反社会公共利益、不违反公司本质的公司承包经营合同均属有效。理由有四: 首先, 公司承包经营模式存在着市场需求。从理论上说, 新《公司法》框架下的公司制度足以整合资本、人力和管理等诸种资源: 股东缴纳公司所需股权资本、董事与经理层贡献经营智慧、劳动者贡献人力资本。在智者富者仁者能者共襄盛举的情况下, 公司可以直接选择德才兼备的经营管理团队从事经营管理活动, 而无需选择承包经营模式。但在现实生活中, 现代公司仍有必要采取承包经营模式。原因之一是在一些管理智慧密集型的产业, 懂经营、善管理的经营专才不愿出任公司高管, 只愿通过承包经营获取比高管年薪更高的经济回报。原因之