婚姻家庭亲属法原理.docVIP

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婚姻家庭亲属法原理 学科概念和研究对象 婚姻家庭亲属法的概念 婚姻家庭亲属法的调整对象(有关概念) 婚姻家庭亲属法律与制度 我国亲属法的渊源及其适用 亲属法律关系与亲属身份权 学科的概念和研究对象 学科的地位:法学——私法——民法——婚姻家庭亲属法(包括继承法) 研究对象:婚姻关系、家庭关系、婚姻家庭外的亲属关系、继承关系 婚姻家庭亲属法的概念及其演变 婚姻法的名称现实与困境 婚姻法无法将收养法,其它家庭关系调整纳入其中 非婚姻产生的家庭关系若纳入其中调整,则名不符实,未纳入其中,又影响法典化 未能将亲属法的基本制度纳入婚姻法中,如亲等制度。 曾引发婚姻法、婚姻家庭法与亲属法,到底哪个为立法名称的争论。 二、由婚姻家庭向亲属法的部分回归(亲属法正名的必要性) 同居关系的争夺,亲属非婚姻化与婚姻法名称的局限 离婚再婚的增加,亲属非家庭化与家庭法名称的局限 大家庭解体与立法重心向近亲属便宜的必然 婚姻家庭亲属法的调整对象 婚姻概念 我国学术界对婚姻下的定义 婚姻是男女两性的结合,这种结合形成为当时社会制度所确认的夫妻关系。 婚姻是男女两性的结合的社会形势,这种结合形成了当时社会制度所确认的互为配偶的关系。 夫妻关系和配偶关系,给婚姻下定义,存在循环定义的问题。 婚姻是指一定社会制度认可的两性结合最普遍的社会形式;婚姻关系则是指基于这种两性结合形成的男女之间的关系。永久共同生活为目的和合法性,不是婚姻的本质要素,否则会与离婚制度、重婚、婚姻无效制度自相矛盾。婚姻概念的三要素:以夫妻名义,男女共同生活,群众也认可他们是夫妻。 (二)我国古代婚姻的概念 1、婚姻之婿与妇而言。 婿曰昏,妻曰姻。(礼记经解引郑注) 娶妻之礼,以昏为期,因名焉。婿曰婚,妻曰姻。 白虎通嫁娶篇,诗云:“不惟旧姻”,谓夫也,又曰:“燕尔新婚”,谓妇也。 婿称为昏,亦可称姻,妇亦然。盖昏姻对文,则男昏女姻,散则通。要之,婚姻谓夫妇也。 2、婚姻指夫妇结合之关系而言 盖男女以礼嫁娶,因嫁娶而好合,故嫁娶之礼,好合之际,均称婚姻。 3、婚姻指婿与妇之父母而言 尔雅释亲,女子之夫为婿,婿之父为姻,妇之父为婚。 4、婚姻指婿妇两家及亲党而言。 婿,妇家也,姻,婿家也。妇之党为婚兄弟,婿之党为姻兄弟。 盖封建制度下之婚姻,乃合二姓之好,男女一经嫁娶,二姓便成婚戚,故婚姻复为两家亲党之称,综而言之,嫁娶基于婿妇,故婚姻之初义为婿与妇,婿与妇以礼嫁娶,好合而成夫妇,故婚姻之礼,好合之礼,好合之际,亦称婚姻。又婚姻依父母之命,结二姓之好。故婿与妇之父母及亲党复相谓为婚姻,四者含义虽殊,而源实基于男女之嫁娶。 二、家庭的概念 (一)家庭的一般概念与特征 现代汉语词典:“家庭,以婚姻和其他血统关系为基础的社会单位,包括父母、子女和其他共同生活的亲属在内。” 家庭是一定范围的亲属所构成的共同生活单位。 家庭是以婚姻、血缘和共同生活为纽带而组成的亲属团体。 (二)传统家庭的概念 从范围角度来解读家,可以分为广义和狭义。在广义上,总称家系相同的人们为家。一家子,本家,族家,自家,当家子,家谱,家乘,家族等等,像这样广义使用家,是与宗具有同义。从狭义上,将共同维持家计的生活共同体称之为家。家还伴有财产的意思。败家、破家,家破人亡等,这里的家也无非是家产的意思。 在罗马哪里,服从同一权力的人们在本来的意义上是作为家来理解的,一边以家父权这样的概念为中心,一边在此也仍然是,实质上以共同维持家计的共同体这样的社会性现象作为狭义的家来把握的。盖因作为法律上的关系的家族所得全部归家父所有的这件事,如果作为社会性经济生活的现象。家父死亡后,在作为共同继承人的兄弟之间暂时共操家计的关系也得以继续下去,这种情况以consortium这一特别的名称来称呼,在法律上被作为总财产的组合(societas omnium bonorum)来把握。 (三)家与户的关系 在中国,家作为私法意义上存在的同时,还是公法意义上的存在,即亦是通过国家权力掌握人民的单位。从后者的角度来看,不如用“户”更加贴切。户与家,有时候是同一的。如我国宅基地实行一户一宅制度。有时是不一样的。户分为家庭户与集体户,家庭户以血缘,婚姻纽带为主,集体户成员之间仅为户籍管理为纽带构建。在西方,家庭往往是免税的单位,但是户并不一定是免税的主体。 家是不需要以房屋为基础的,但是在中国的特殊国情下,户是需要以房屋为基础的,需要一个具体的登记的地址,落户,必须落到房内。户,这种户籍上的关系,损害了公民私有权利的实现,如结婚,生子。 准家庭关系,非基于血缘、婚姻构建的共同生活体,如同居亦开始受到类似家庭法的调整。同居的男女受到反家暴法的调整。这需要我们适度扩展家庭的范围,或者将这种同居关系等纳入到准家庭关系之中。 三、亲属的概念 人们基于婚姻、血缘和法律拟制而

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