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《拍卖法》中瑕疵担保免责条款探究 　　摘 要 随着市场经济的繁荣以及拍卖行业的发展，我国《拍卖法》中规定的瑕疵担保免责条款自实行以来也出现了很多问题，文章主要从瑕疵担保免责条款的立法目的出发，分析其与《消费者权益保护法》、《合同法》的相关规定的冲突，提出关于修改瑕疵担保免责条款的建议 关键词 瑕疵担保免责 拍卖法 合同法 消费者权益保护法 基金项目：本文系2015年度杭州市哲学社会科学规划课题基地项目（2015JD43）和2015年浙江省文化厅课题“浙江文化艺术品交易金融创新法治化研究“研究成果 作者简介：骈沙沙，浙江财经大学法学院硕士研究生，研究方向：国际经济法 中图分类号：D922.29 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.01.294 一、我国《拍卖法》中的瑕疵担保免责条款概述 （一）瑕疵担保责任的含义 瑕疵担保免责条款是我国《拍卖法》中的一项重要制度，在其61条第2款做了规定 和《拍卖管理办法》第53条第2款也做了规定。 是指按照法律规定，在拍卖过程中，拍卖人或者委托人??当保证拍品无瑕疵，如果出现瑕疵，则应当向买受人承担责任 （二）瑕疵担保免责条款的立法目的 在颁布《拍卖法》之前调整拍卖活动的法律法规只有两个法律性规范文件：《国务院办公厅关于公物处理实行公开拍卖的通知》和《拍卖管理办法》。我国于1997年颁布了《拍卖法》，并在第61条第2款规定了瑕疵担保免责条款。虽然在《拍卖管理办法》中也有相关规定，但此条款算是真正意义上的法定免责条款。而一般意义上的免责条款只能根据当事人双方在合同中事先约定 据了解，在新中国成立后的20多年间，我国拍卖市场几乎没有发展，反而是一步步走向消亡。我国拍卖市场的兴起是在改革开放之后，拍卖市场面临着重新建立并逐步恢复的情境，因而引进了瑕疵担保免责条款。对于很多拍卖标的而言，有时就算尽到了最大限度的努力也不一定能辨别其真伪或者品质。 对于艺术品的鉴定通常依赖地是鉴定专家的经验和直觉，并没有一个科学的标准 在这种情况下，如果全面禁止这些拍卖标的的流通，会抑制其发展，显然是与当时的背景环境所背离的；其次，如果对它们的流通完全依照《产品质量法》规定的质量标准来严格控制也是不现实的，因为，对于拍卖人、委托人来说，在没有科学的判断标准的情况下，他们就要承担过多的责任，这在一定程度上会打击拍卖业从业人员的积极性 二、 《拍卖法》中的瑕疵担保免责条款实施过程中出现的问题 在实务中，法院经常会遇到拍卖纠纷案件，在这些案件中，拍卖人经常被其提出的免责条款违反了《合同法》、《消费者权益保护法》的相关规定，应被认定为无效的情形。对此，应当先考虑的是瑕疵担保免责条款是否同样适用《合同法》和《消费者权益保护法》，在处理拍卖纠纷案件中关于法律适用的问题已经成为了审判实践中比较重要的问题 （一）瑕疵担保免责条款与《消费者权益保护法》相关条款的冲突 根据《拍卖法》第61条第2款关于瑕疵担保免责条款的规定，再反观我国《消费者权益保护法》的相关规定，两者是否存在冲突是有争议的。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第23条前两款的规定， 两者之间是否存在冲突？ 关于这个问题的争论，我们应该先从法律适用的角度进行分析，才可以继续分析这两部法律之间冲突的问题是否有意义。我们知道《拍卖法》是1996年7月5日，由第八届全国人大第二十次常务委员会审议通过的一部用来规范拍卖活动的专门性法律，其适用问题自不必言说，就《消费者权益保护法》是否适用于规范拍卖活动而言，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第2条的规定， 明确界定了消费者权益保护法的对象和范围。大致可以分为三类：1.消费者由于购买商品而与经营者形成的关系；2.消费者在使用过程中与经营者形成的关系；3.消费者接受服务时与经营者形成的关系。具体就包括这些情况，例如，消费者受到了欺诈、勒索等情况，或者购买到的产品属于假冒伪劣产品等等。就此而言，《消费者权益保护法》也是可以调整拍卖活动的，因为拍卖过程中所形成的关系就属于第一类，即消费者由于购买商品而与经营者形成的关系，那么，上述争议显然也是有意义的，在调整拍卖活动过程中，《拍卖法》与《消费者权益保护法》存在不同规定，虽然《拍卖法》是一部专门为调整拍卖活动而制定的法律，但是拍卖当事人一方同时又作为消费者而存在，故也应受《消费者权益保护法》的调整 两部法律关于瑕疵担保免责条款的规定存在冲突，那么在处理实践中出现的纠纷时给了法官一个难题。首先，要考虑的是法律适用的问题，在学术界，张永彬、赵祖武两位学者的态度认为，应当优先适用《拍卖法》，并从三个角度进行了论述，即“特别法优于一般法与交易习惯的契约性”、“要约与