论行政审判“参照”地方性法规——基于优化行政审判功能的分析.pdfVIP

2014年12月 东南大学学报(哲学社会科学版) Dec．2014 Joumalofsouthe∞t andsociaI VoL16 第16卷增刊 science) un_Ⅳersity(PhiIosophy Supplement 论行政审判“参照地方性法规 ——基于优化行政审判功能的分析 林明民 (华东政法大学研究生教育院，上海200042) [摘要]我国《行政诉讼法》规定行政审判“依据”地方性法规。在实践中，法院适用地方性法规 存在忽视实质内容合法性、难以处理具体规定违法等问题，从而引起行政审判活动缺陷，导致行政诉 讼制度瓶颈。法院适用地方性法规必须考虑到优化行政审判的功能，有利于监督行政权、强化权利 救济以及发展法律。本文认为，有必要借鉴“参照”规章，法院适用地方性法规应当引入“参照”机制， 按照“抵触”标准认定地方法规性违法情形，有权拒绝援用违法的规定判案。 [关键词】地方性法规；行政审判；功能优化；参照 [中图分类号]D922．1[文献标识码]A[文章编号]1671．511x(2014)s2．0112．04 我国《行政诉讼法》第52条规定：“人民法院审理行政案 通行的，处二十元以上二百元以下罚款……”。在判决中，法院 件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。”由此，法院必须 简单地认为该《条例》的规定是江苏省人大常委会依据《道路 适用地方性法规审查行政行为并作出裁判。然而，地方性法规 交通安全法》授权，根据当地实际情况在法定罚款幅度内作出 在行政审判适用中存在的问题不容忽视，对行政审判的法律 的细化标准，被告不依据《道路交通安全法》实施处罚并无不 效果及行政诉讼制度的有效性带来了消极影响。从本质上讲， 当。然而，从行政法上的比例原则来看，法律对这类行政违法 行政审判适用地方性法规是行政审判制度的具体内容，应当 行为规定的处罚方式更合理，即首先采取“指出违法行为，予 坚持有利于优化行政审判功能的宗旨。因此，有必要从优化行 以警告”，其次才考虑“对拒绝驶离、妨碍通行的行为处以罚 政审判功能出发，借鉴“参照”规章的机制，探讨法院适用地方 款”。可见，法院在适用地方性法规时，往往忽视具体条文是否 性法规的规范化路径。 合法的问题。 (二)片面理解地方性法规的条文 一、行政审判适用地方性法规存在的问题 法院适用地方性法规的过程不够严谨、规范，不能准确理 (一)忽视地方性法规的实质合法性 解立法原意及其承载的道德要求、国家政策等。在实践中，一 在实践中，法院过分追求确保地方性法规在行政审判中 些法官不适当地放大了地方性法规对于解决案件涉及法律问 的实施，很少注意条文规定的实质合法性。从理论上讲，法院 题的价值，而没有关注这种价值能否支撑案件判决结果的公 适用地方性法规必须注意其效力层级问题，应审查具体规定 正、合理。最主要的表现是法官对地方性法规的条文理解不够 是否与上位法相抵触。这种审查判断虽然不是行政诉讼法明 透彻，不能领会立法的整体逻辑以及条文之间的关联性，没有 确规定给法院的权力，但却是行政诉讼运行规律自然赋予的 对多个相关法律条款进行综合分析和解读。其结果是带着方 暗含的权力，法院要运用这种权力，通过遵循解决法律规范冲 便案件处理的目的适用地方性法规，法律适用不合乎基本的 突的规则来评断具体行政行为的依据【l】。然而，在绝大多数案 法理，存在穿凿附会的