形成原理与其立法_司法层面的操作理念.pdf

( ) 2010 2 ( 160 ) 法学评论 双月刊 年第 期 总第 期  论反担保制度的形成原理 、 及其立法 司法层面的操作理念 *  张淑隽 潘皞宇 :“ ” “ ” ， ， 内容提要 债的担保 制度弥补了平等民事主体之间 相对权 的缺陷 此后 实践中又形成了以保护保证人 。 ， ， “ ” 债权实现为目的的反担保制度 然而 通过具体案例 我们发现现有规范对 反担保 的规定不足以应对新 。 ， ， ， 型矛盾 为解决这一难题 我们先从制度本质入手分析 在此基础上 进一步解读其立法内容和司法价值取 。 、 ， 向间的作用方式 只有在制度确立的过程中建立起正确的立法 司法理念 反担保制度的发展才能紧跟社会 ， 。 潮流 起到解决民事纠纷的目的 : 主题词 债的基本原理 反担保制度 立法和司法理念 、 : “ ” 一 反担保制度存在的必要性 从 债 的基本原理进行审视 ( ) 一 债权关系的缺陷导致担保制度的介入 ， “ ” 。 “ ” 作为经典民法理论的重要组成部分 有关 债 的明确定义早在罗马法时期就已出现 而 债 若真的如 《 》 “ ”， ， 法学纲要 中所描述的那样 是依国法使他人为一定给付的法锁 那么时至今日 当我们用探究的心态来 “ ” ， “ ” “ ” “ ” 回顾 债 这一制度的整个发展历程 则应当去了解国家用 公权力 为 给付行为 套上这一 法锁 的必要 。 ， “ ” “ ” 性和社会价值 在债法内涵日益复杂的今天 学者常常会将这种 法锁 或 法律上的锁链 理解为特定当事 ① ， “ ， ”。 人之间的法律关系 即 一方依法负责履行给付的义务 他方依法有权接受债务人应履行的给付 而我们 ， “ ” ， 还应当从这一定义中看到 不论罗马法是否已经将 法律关系 这一抽象理论刻画得如此鲜明 其利用法律 化、 “ ” ， 制度化的手段为债权债务关系所建构的 充分体现当事人意思自治 的行为框架 却已成为之后各国在