第七章 担保名词解释(简洁版).docVIP

担 保： 　　担保是指法律为确保特定的债权人实现债权，以债务人或第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度。 　　担保为了担保债权实现而采取的法律措施。从我国担保法的内容看，债的担保应当说是指以当事人的一定财产为基础的，能够用以督促债务人履行债务，保障债权实现的方法。担保法上的担保，又称债权担保、债的担保、债务担保，是个总括的概念，内涵丰富，外延极广。在我国的立法上并未对此下一明确的定义。 　　一般由担保人代被担保人先行履行承诺。担保一般有口头担保和书面担保，但只有书面担保才具有真正意义的法律效力。 　　民法上指为保障债权实现而采取的保证、抵押等行为。如甲向银行借款，乙为甲提供担保，保证在规定期内甲履行还款义务，一旦甲不履行义务时，乙予以履行。我国在1995年颁行担保法，规定了有关事项。刑事诉讼法上的担保则是为取保候审、保外就医等提供一定的保证。 　　 担保性质　　1、平等性 　　担保关系中当事人地位平等、担保法律关系中的权利义务是双方平等协商的结果。 　　2、自愿性（选择性） 　　我国合同法设立了担保制度，但并未规定当事人必须设立担保。 　　3、从属性（附属性） 　　担保之债是从债，被担保之债是主债，主债无效或消灭，从债也随之无效或消灭。 　　4、保障性 　　保障合同的履行是担保的最根本的特征。 　　5、补充性 　　5.1担保权利人行使担保权利以主债务已届清偿期且债务未得到履行为前提。 　　5.2保证人对担保权利人享有先诉抗辩权。 担保方式　　1.根据法律规定，担保有五种方式，即保证、抵押、质押、留置、定金。 　需要注意的是： 　　2.1当事人在为合法的债权提供担保时，只能提供以上这五种担保，而不能创设新的担保形式。 　　2.2五种担保形式所产生的法律效果有以下区别： 保证产生的权利为债权，不具有优先受偿性； 定金产生的权利也是债权，同样不具有优先受偿性； 抵押、留置、质押取得的是担保物权，对担保物及其变现所得的价款具有优先受偿的权利。 担保合同的种类及形式 　　 　　担保合同包括保证合同、抵押合同、质押合同、定金合同。行使留置权无须签订合同。担保合同可以是单独订立的书面合同（包括当事人之间具有担保性质的信函、传真等），也可以是主合同的担保条款。 　　 担保合同生效的时间 　　1.抵押合同中，必须办理抵押物登记的自抵押物登记之日起生效，自愿办理抵押物登记的自合同签订之日起生效。 　　2.质押合同自质物移交于质权人占有时生效。 　　3.定金合同自实际交付定金之日起生效。 担保合同无效的原因及后果 　　一、原因 　　1.主体违法：当事人是无行为能力人或限制行为能力人；保证人资格不合法；法律规定的其它情况。 　　2.客体违法：抵押财产是担保法禁止的;抵押或质押财产是赃物或遗失物。 　　3.内容违法：如债权人以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危而使人在违背真实意思的情况下扣担保的无效。 　　二、后果 　　1. 因主合同无效而导致的担保合同无效： 　　1.1 担保人无过错时，担保人免责； 　　1.2 担保人有过错时，承担之责任不超过债务人不能清偿部分的1/3. 　　2. 主合同有效，担保合同无效： 　　2.1 债权人无过错时，债务人与担保人承担连带责任； 　　2.2 债权人、担保人均有过错时，担保人承担的责任不超过债务人不能清偿部分的1/2. 担保合同的内容 　　债权担保的内容即担保权与担保义务组成的权利义务关系。债权人的担保权因人的担保和物的担保的性质不同，也表现不同的属性。在人的担保即保证中，担保权是一种债权性的请求权，属债权范围；而在物的担保中，则是一种物权性的优先受偿权，故也称为担保物权，两者间的效力相差较大。与此相对应，担保义务人的义务在人的担保中，实为一种债务，而于物的担保中则是一种物权负担。 　　　保证合同内容： 　　被保证的主债权种类、数额； 　　债务人履行债务的期限； 　　保证的方式； 　　保证担保的范围； 　　保证的期间； 　　双方认为需要约定的其他事项； 　　保证合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。 　　　抵押合同内容： 　　被担保的主债权种类、数额； 　　债务人履行债务的期限； 　　抵押物的名称、数量、质量、、所在地、所有权权属或者使用权权属； 抵押担保的范围； 　　当事人认为需要约定的其他事项 　　抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。 　　　质押合同内容： 　　被担保的主债权种类、数额； 　　债务人履行债务的期限； 　　质物的名称、数量、质量、状况； 　　质押担保的范围；*质物移交的时间性； 　　当事人认为需要约定的其他事项 　　质押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。 担保的重要作用 　　债权的担保所具有的社会经济作用，即能促