第五章合同法.ppt

（5）在一般保证的情况下，在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任； （6）在连带保证的情况下，在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任； （7）同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任；债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 （二）抵押 1、概念和特征 抵押是指债务人或第三人不转移对特定财产的占有，将该财产作为债权的担保。特征如下： （1）抵押是一种约定担保，属于物的担保，故抵押权是一种担保物权。 （2）抵押权是不转移标的物占有的物权。 （3）抵押权是债务人或者第三人就其财产所设定的物权。 （4）抵押权具有物上代位性和变价受偿性。 2、抵押物 债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （1）建筑物和其他土地附着物； （2）建设用地使用权； （3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （4）生产设备、原材料、半成品、产品； （5）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （6）交通运输工具； （7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将上述财产一并抵押。 但是，下列财产不得抵押： （1）土地所有权； （2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的 的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。3、抵押合同 设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。 抵押权人在债务履行期届满前，不得与 抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。 4、抵押物登记 （1）当事人以下列财产抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立： ①建筑物和其他土地附着物； ②建设用地使用权； ③以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； ④正在建造的建筑物。 （2）当事人以下列财产设定抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人： ①生产设备、原材料、半成品、产品； ②正在建造的船舶、航空器； ③交通运输工具。 （3）企业、个体工商户、农业生产经营者以现有以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对 抗善意第三人。 上述动产抵押不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。 5、抵押物的登记部门 （1）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门。 （2）以城市房地产或乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门。 （3）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门。 （4）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门。 （5）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。 （6）其他财产的登记部门为抵押人所在地的公证部门。 当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生 效。 6、抵押的效力 （1）抵押权人的优先受偿权。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议，以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。 （2）抵押权人的保全权。抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提 供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。 （3）抵押财产的租赁关系。订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。（4）抵押人收取孳息的权利。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息， 但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。 （5）抵押财产的转让。抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。 转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。 （6）抵押权的处分。抵押权不得与债权分离