拉德布鲁赫公式的意义和其在二战后德国司法中的运用.pdfVIP

·域外法苑 ·　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 拉德布鲁赫公式的意义及其在二战后德国司法中的运用 柯 　岚 　　[内容摘要 ] 　拉德布鲁赫公式是二战后德国法学家拉德布鲁赫提出的用 于否决前政权法效力 、解决疑难案件的司法方案 ,在这些疑难案件中 ,法律实证 主义者提出的 “溯及既往 ”方案并不能充分解决问题 。二战以后德国法院创造 性地将拉德布鲁赫公式运用于恢复犹太人公民权利的案件 ,这为当代世界类似 的司法实践提供了有益的经验 。 　　[关 键 词 ] 　拉德布鲁赫公式 　法的效力 　溯及既往 ( ) 古斯塔夫 ·拉德布鲁赫 Gu stav R adb ruch , 1878 - 1949 1946 年发表的 《法律的不法与 超法律的法 》一文在当代法哲学中引发了一场非常深刻的争论 。不夸张地说 , 20 世纪中叶 以后的法哲学就是从这篇论文转向了理论的深耕 。无论是法律实证主义 ,还是形形色色的 自然法理论 ,还是各种在两者之间寻找中间立场的法律理论 ,都试图借助法律与道德的关系 这个主题 ,从阐释法律概念转向更为复杂精致的论证 。正是在这个意义上讲 , 《法律的不法 〔1 〕 与超法律的法 》无愧于 “20世纪法哲学中最重要的文本之一 ”。 ( 拉德布鲁赫在 《法律的不法与超法律的法 》中提出的 “拉德布鲁赫公式 ”R adb ruch Fou ) m u la 在他身后遭遇了以哈特为首的法律实证主义者的质疑 。在实证主义者看来 , “拉德布 鲁赫公式 ”就像托马斯 ·阿奎那 “恶法非法 ”的古老命题一样 , 只会在法哲学和司法实践中 引发自相矛盾和思维混乱 。哈特认为 ,这个公式标志着拉德布鲁赫法哲学的转向 ,即从前期 〔2 〕 的法律实证主义立场转向了自然法 。 一个前半生持守实证主义立场的法学家抛弃了法 治理想 ,转而诉诸情感直觉对法律的心理反击 ,这种解释似乎可以说明纳粹暴行对人类思想 的巨大冲击力 。 然而细读 《法律的不法与超法律的法 》这个文本则不难发现 ,哈特对拉德布鲁赫的指责 　柯岚 ,西北政法大学刑事法学院副教授 ,法学博士 。本文系 2009 年度国家社会科学基金法学类青年项 目“‘转型 ( ) 正义 ’与 ‘转型法理学 ’初探 ”项 目号 09CFX005 的阶段性研究成果 。 〔1 〕 ThomasMerten s, N azism , Legal Positivism and Radbruch ’s Thesis on Statutory Inju stice, 14 Law Critiq. , 2003 , p. 277. 〔2 〕 H. L. A. H art, Po sitivism and the Sep aration of L aw and Morals, 7 1 H arv. L. R ev. , 1958, pp. 6 19 - 620 , 6 16. 62 © 1994-2011 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. ( ) 华东政法大学学报 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2009年第 4 期 总第 65期 过于简单化了。拉德布鲁赫并不像哈特所说的那样 ,用一句简单的 “纳粹法令人不能容忍 所以不是法律 ”来解决所有追诉纳粹罪行的案件 。恰恰相反 ,他对告密者案件提出的完全 符合 “法无明文不为罪 ”原则 、同时也无