及谐司法视野下民俗习惯在民事审判中的运用.pdfVIP

第 24 卷 第 4 期 宁 波 大 学 学 报（人 文 科 学 版） Vol. 24 No.4 2011 年 7 月 JOURNAL OF NINGBO UNIVERSITY（LIBERAL ARTS EDITION） Jul. 2011 和谐司法视野下民俗习惯在民事审判中的运用 刘叶思 （宁波市北仑区人民法院，浙江 宁波 315800） 摘要： 目前民俗习惯领域理论研究较多，而实证研究及技术程序研究则较为缺乏。民俗习惯在民事审判中 的运用首先要确立民俗习惯的补充法源地位，明确民俗习惯司法运用的效力范围，对民俗习惯司法运用的 启动、识别及确认设置相应的程序。在法官做出判决的过程中，进而对民俗习惯进行采纳适用，在判决理 由中寻找合适的空间，将合乎情理的民俗习惯恰当地运用到民事审判的过程当中。 关键词： 民俗习惯；和谐司法；民事审判 中图分类号：DF5 文献标识码：A 文章编号： 1001 - 5124（2011）04 - 0113 - 05 改革开放以来，法治的进程逐步加快,然而， 能直接对民俗习惯进行适用。法院判决的合理可 不容忽视的是，城乡二元化经济结构仍存在于我 接受性是和谐司法对司法审判的基本要求，正是 国的大部分地区，根植于这些地区的传统的民俗 基于这样一个基础，从根本上决定了应该允许民 习惯仍很大程度上约束着人们的行为，指引人们 俗习惯进入司法，赋予民俗习惯以补充法源的地 行事的方向。在“和谐社会”和“和谐司法”的 位，赋予法官依民俗习惯进行民事审判的权力。 时代背景下，裁判的社会认同成为司法所追求的 （二）国外立法对民俗习惯的认可 重要目标。如何在审判中准确、有效地运用民俗 世界上许多国家和地区在其民法典或单行 习惯处理纠纷，增加当事人和社会公众对司法裁 法中均明确认可了民俗习惯的法源地位。比如 决的认可度，促进社会和谐稳定，是一个值得探 1907 年《瑞士民法典》第一条第二款规定：“法 [1] 在 讨的新课题。 律无规定之事项，法院应以习惯法裁判之”。 一、民俗习惯的补充法源地位在立法上确立 法国民法典的诞生过程中，民间民事习惯得到了 （一）民俗习惯在我国的立法缺位 前所未有的尊重，现代法国学者甚至认为应当把 在民事司法实践中，由于法律没有赋予民俗 法律的第一渊源位置让位于民事习惯，因为民事 习惯以法源地位，很多民事纠纷难以顺利、有序 习惯具有广泛性、概括性和现实性。此外，《日 地通过司法途径得到解决。法官遇到涉及民俗习 本民法典》总则第 92 条也规定：“惯习如与法令 惯的民事纠纷时，或拒绝受理、或拒绝裁判，或 中无关公共秩序之规定有异，关于法律行为，依 是通过重述变通、隐含等方式在裁判中适用民俗 其情况，得认当事人有依习惯者，从其惯习”。 习惯，或者是采用调解的方式结案，往往是置换 由此可见，民间民俗习惯在各主要大陆法系国家 或者规避了法律的适用。虽然实现了纠纷的解 的民法典中都得到了重视。 决，但是影响了司法的权威、破坏了法律的严肃 （三）我国立法对民俗习惯的吸纳 性，得不偿失。这种情况的出现并不是现实生活 民俗习惯进入法律体系，不在