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浅述强制所有在中国境内就业外国人缴纳社会保险 　　摘要：本文旨在从用人企业和在中国境内就业的外国人两个方面，论述在中国境内就业的外国人缴纳社会保险的现状、宪法问题及出路 关键词：外国人 就业 社会保险 随着人力资源和社会保障部2011年10月15日生效的《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》第3条规定“在中国依法注册或登记的用人单位依法招用的外国人应当依法参加社会保险，由用人单位和本人按照规定缴纳社会保险费；与境外雇主订立雇用合同后，被派遣到在中国境内注册或者登记的分支机构、代表机构工作的外国人，应当依法参加职工社会保险，由境内工作单位和本人按照规定缴纳社会保险费。”，在华各地就业的不论是外国母公司派遣抑或直接在华聘用的外国人均从“参照”变成了“应当”参加社会保险，聘用外国人的企业法人和在华就业的外国人的财产权，都不同程度地受到了限制 一、宪法中有关企业法人的基本权利 在我国现行宪法的第一章总纲中，第11条“在法律规定范围内的个体经济、私营经济等非公有制经济，是社会主义市场经济的重要组成部分。国家保护个体经济、私营经济等非公有制经济的合法的权利和利益”，第18条“中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人依照中华人民共和国法律的规定在中国投资，同中国的企业或者其他经济组织进行各种形式的经济合作。在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企业，都必须遵守中华人民共和国的法律。它们的合法的权利和利益受中华人民共和国法律的保护”，可见我国宪法保护非公有经济及外资企业的合法的权利和利益 宪法第一章总纲第13条“公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的私有财产权”。宪法第二章公民的基本权利第35条“中华人民共和国公民有结社的自由”。宪法原则最初保护的是公民个体，但基于公民的结社自由权，公民可以形成经济组织，由此企业法人成为现代社会活跃的主体。企业法人背后的相关利益者除投资人外还有员工，对于外资企业来说，尽管大股东投资人是外国人，但小股东、员工等都是中国公民。对非公有制经济及外资企业的私有财产的侵犯，必定会侵犯到背后股东及员工等公民的合法的私有财产 综上可见，尽管我国现行宪法中没有将企业法人的基本权利专门列出章节，然而在宪法的第一章总纲中以原则性的条文说明了非公有制经济的企业法人的私有财产权是其基本权利 二、宪法中有关外国人的基本权利 宪法第一章总纲第13条“公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的私有财产权”，宪法第一章总纲第32条“中华人民共和国保护在中国境内的外国人的合法权利和利益”可见我国宪法保护外国人的合法权利和利益，而私有财产权是重要的一项权利和利益 此外，国民待遇原则经过长期历史实践已经成为国际公认的准则和法律规范。国民待遇在 《保护工业产权的巴黎公约》中被列为首要原则。到二十世纪《关税与贸易总协定》和之后的世界贸易组织（WTO）均将国民待遇原则作为成员方应遵守的最重要的基本原则。随着我国加入世界贸易组织（WTO），??民待遇成为了我国的法律义务。世界贸易组织（WTO）中的国民待遇原则是指，对其他成员方的产品、服务或服务提供者及知识产权所有者和持有者所提供的待遇，不低于本国同类产品、服务或服务提供者及知识产权所有者和持有者所享有的待遇。据此，外国人作为“服务提供者”就应当享有国民待遇，而我国宪法第二章公民的基本权利第33条“国家尊重和保障人权”，第44条“国家依照法律规定实行企业事业组织的职工和国家机关工作人员的退休制度。退休人员的生活受到国家和社会的保障。”宪法第45条“中华人民共和国公民在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权利。国家发展为公民享受这些权利所需要的社会保险、社会救济和医疗卫生事业”，那么就意味着外国人在中国根据国民待遇参照享有年老、疾病、丧失劳动能力时的获得救济权利 综上，外国人在中国的基本权利，包含了私有财产权、获得国家和社会的保障、帮助权 三、企业法人和外国人的基本权利的冲突 对于中国公民，在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下，从国家和社会获得物质帮助的权利，根据宪法按照《中华人民共和国社会保险法》，实践中来自于强制缴纳社会保险，而社会保险基金来自于三部分的资金：企业法人、公民个人与国家财政补贴 外国人如依照国民待遇在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下获得国家和社会的物质帮助，就须要同样强制缴纳社会保险。这样就导致了外国人的财产权与获得物质帮助权之间的冲突，以及企业法人的财产权与外国人的获得物质帮助权之间的冲突 四、对企业法人的财产权和外国人的财产权的法律限制的现状 由于企业法人财产权、外国人财产权、外国人获得物质帮助权等不同权利之间的冲突，