伦理人概念对民法体系构造的影响（下）——民法体系的基因解码之一论文.docVIP

　　伦理人概念对民法体系构造的影响（下）——民法体系的基因解码之一论文 内容提要: 在德国古典自然法中，人被视为具备理智与意志的伦理人，他是伦理与法律上的主体。普芬道夫与沃尔夫从伦理人概念中推导出自然权利义务理论体系。德国民法学对该理论体系予以批判性地吸收，从而形成古典私权一般理论。权利开始成为民法学的核心范畴，以之为逻辑主线，民法素材被重新整合为一个与传统的法学阶梯式体系迥然有别的潘得克吞式体系。民法体系由此发生基因突变。历史经验表明，民法体系植根于民法学理传统。我国民法典应采用潘得克吞式体系，并对其作必要的改进。 关键词: 伦理人/古典自然法/私权一般理论/民法体系/民法典 三、潘得克吞式民法体系的形成：伦理人概念引发的基因突变 （一）潘得克吞式民法体系的主要特征 以《德国民法典》为代表的民法体系被称为潘得克吞式民法体系。1《德国民法典》分为五编：总则、债权法、物权法、家庭法、继承法。这种体系模式对19世纪末期之后的各国民法典编纂产生重大影响.freeleiner Teil）”。事实上，所谓的“总论”就是“一般部分”，其所包含的当然应该是一般理论。 19世纪前期，随着古典私权一般理论的勃兴，“总论+分论”的结构模式已经成为德国民法教科书的标准结构。黑格尔的学生爱德华·冈斯（Eduard Gans）在1827年惊奇地发现，几乎所有的德国民法教科书都有总论，人们已经习惯于区分总论与分论。4到19世纪中后期，这种教科书的结构模式开始被立法采用。1863年颁布的《萨克森王国民法典》5的第一编即为“总则”，其结构在很大程度上效仿了阿诺德·海泽的《普通民法体系纲要——潘得克吞讲义》第一编“总论”的结构，其各章依次是“关于民法”、“人”、“物”、“行为”、“权利”（主要涉及权利的行使）、“权利的担保、保全与救济”6。 如果说《萨克森王国民法典》的总则是早期潘得克吞法学私权一般理论的产物的话，那么，《德国民法典》总则就是后期潘得克吞法学私权一般理论的立法应用。《德国民法典》总则分为七章，分别是“人”、“物”、“法律行为”、“期间、期日”、“时效”、“权利的行使、自卫、自助”、“提供担保”。如果将其与温德夏《潘得克吞法教科书》第二编“权利的一般”对照以观，可以发现二者非常相似：前者的第一章相当于后者的第二章，前者的第三、四、五章分别相当于后者第三章的第二节“法律行为”、第四节第二部分“期间的确定与计算”、第四节第三部分“时效”，前者的第六章相当于后者的第四章“权利的行使、侵害与保护”的前三节，前者的第七章相当于后者第四章的第五节“担保”。 7二者的区别只有两个方面：一是章节的划分略有不同，《德国民法典》总则划分得更细；二是《德国民法典》把物（权利客体）的一般规则放在总则，而温德夏则将其放在《潘得克吞法教科书》第三编“物权法”的第一章，在这方面，《德国民法典》总则沿袭了早期潘得克吞法学家的做法——无论是达贝罗、蒂堡、还是海泽的“总论”都包含“权利客体”。 无论从逻辑架构的角度看，还是从立法史的角度看，潘得克吞式民法体系的总则都是以私权一般理论为学理基础的，其形成的近因是私权一般理论的诞生，远因则是植根于伦理人概念的古典自然权利义务理论。 2．民法分则体系的形成 潘得克吞式民法分则体系由物权法、债权法、家庭法、继承法组成。这种体系由古斯塔夫·胡果首创。胡果1789年出版的《现代罗马法阶梯》划分为五个部分：物权（Realrechte）、债权、家庭权 (Familienrechte)、继承权、程序。显然，这个体系是以私权分类理论为基础的。在该书的序言中，胡果认为有些法学原理适用于当事人，在他们之间存在某种只有他们自己才能感知到的东西，即权利，另一些原理涉及程序，适用于法官。随后，他把权利划分为两大类：不直接涉及“我的”与“你的”的权利，包括家庭权与继承权；8直接涉及“我的”与“你的”的权利，包括物权与债权。9据此，胡果把实体民法划分为四个部分。胡果在当时尚未形成完备的私权一般理论，仅仅对权利的概念与分类进行简要的阐述，这只能算是私权一般理论的片断，正因如此，其民法体系构想并不稳定。在1799年出版的《民法课程教科书Ⅰ：法学百科》中，他放弃了实体民法的四分式体系，重新回到了中世纪末期的三分式体系，把私法划分为人法、物法、债法。10其中“人法”包括人的身份与家庭关系，这样，家庭法又回到“人法”的框架之内，丧失了独立性，继承法也没有独立的位置。从胡果在该书序言中的相关论述看，上述体系也是以私权的分类理论为基础的。在他看来，“人法”主要涉及对于他人人身的权利（Rechte auf andre Personen），这种权利与“我的”和“你的”无关，“物法”涉及对于物并且可以对抗任何人的权利（Rechte auf Sachen gegen jeden），